Понятие обязательства

Обязательственное право - составная часть (подотрасль) ГП, нормы которой непосредственно регулируют имущественный оборот(имущественные отношения, выражающие переход имущественных благ-вещей, результатов работ и услуг, имущественных прав, нематериальных благ- от одних лиц к другим: отчуждение и передача благ и т.д.), это динамическая составляющая предмета ГП.

1) Обязательство - взаимоотношение участников экономического оборота (товарообмена) – субъектов гражданского права, урегулированное нормами обязательственного права, т.е. одна из разновидностей гражданских правоотношений. Это имущественное правоотношение.

Могут ли существовать обязательства с нематериальным интересом?

* Богатырев

Против существования обязательств с нематериальным интересом

За существование обязательств с нематериальным интересом

Обязательство всегда обслуживает перемещение материальных благ, является средством хозяйственного оборота= предоставление только имущественного характера. для действительности обязательства необходимо, чтобы кредитор имел в нем имущественный интерес(Голевинский) есть опасение перенесения ГП на область моральных отношений, тут нужна именно воля придать соглашению юридический характер(так и отграничивается обязательство от джентельменских соглашений) Некоторые из ученых считают, что если моральное обязательство обеспечено, к примеру, неустойкой, то оно становится имущественным-это окей. Богатырев пишет, что если неимущественное обязательство нельзя признать обязательством в юридическом смысле, то нельзя применять и правила о последствиях нарушения обязательств, ведь неустойка акцессорна, так что такая позиция нелогична. Иногда признают такие обязательства при условии их возмездности. Богатырев не согласен: возмездность часто, но не всегда говорит о товарности отношений, об их связи с имущественным обменом. Агарков явно склоняется к этой точке зрения, отмечая, однако, что имущественный интерес не равнозначен денежному. Позиция учебника: не может быть обязательств с моральным содержанием (обязательство отказаться от вредной привычки, поступить в университет), они допустимы, только если неимущественный интерес удовлетворяется, когда не теряется связь с имущественным обменом (представление культурно-зрелищных услуг). даже договоры организационного характера (предварительный, простого товарищества) неотделим от оборота и не имеет самостоятельного значения

Обязательственное отношение, возникающее вне сферы товарного обмена, по поводу нематериального блага-обязательство с нематериальным интересом (неимущественное обязательство). предоставление по обязательству должно состоять в какой-либо выгоде для кредитора, но не требуется, чтобы оно состояло только в имущественной выгоде(но это по общему правилу). нет препятствий к тому, чтобы обязываться посредством другого рода обещаний, например, обещание принести публично извинение . не следует понимать требование полезности (предмета обязательства) слишком узко; она может быть всецело относящейся к кредитору и может быть чисто морального характера. Наше право не запрещает подобные обязательства. большинство норм подраздела об обязательствах вполне применимы к обязательствам с нематериальным интересом(порядок исполнения). Институт предварительного договора - неимущественное об-во, считает Богатырев. его содержание составляют неимущественные права и обязанности- действия по заключению основного договора. Договор поручения при определенных условиях может являться источником неимущественного обязательства. обязательство не должно быть чисто бытовым, не всякий интерес подлежит защите, а только тот, который основан на серьезности намерения вступить именно в юридические отношения.

2) Обязательство-форма юридических отношений лиц к лицам; назначение-установление известного отношения между двумя лицами, в силу которого должник делается обязанным к известному специальному поведению в адрес кредитора. Создается некая связанность воли должника.

Состоит из Schuld(модель поведения должника, то, что он обязан сделать)+Haftung(ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязанности. пока нет нарушения, этот элемент не проявляется). Сначала возникла именно ответственность, причем из деликтов, и она носила личный характер, затем же понятие обязательства эволюционировало, и на первый план выступила имущественная сторона, был выработан элемент Schuld . Появились обязательства без второй составляющей, например, натуральные обязательства, не обеспеченные принудительной защитой: сама обязанность есть, но нет иска. (с) Покровский

3) Обязательства - относительные правоотношения

Надо отличать обязательственные правоотношения от:

-вещка и исключительные права (фиксируют присвоенность благ) - абсолютные правоотношения

-корпоративка-относительные, только между участниками (членами) корпораций, а также между ними и созданной ими корпорацией, они оформляют не непосредственный товарообмен между участниками, а организацию управления и использования корпоративного имущества.

Вещные	Обязательственные
Примитивный способ их различения
Особые иски (виндикация, негаторный)	Иски о возмещении вреда, кондикция и пр.
Реализация через свои действия	Реализация через поведение контрагента
Закрытый перечень	Могут быть непоименованные договоры
Императивные нормы	Много диспозитивного регулирования
Статика, принадлежность имущества	Динамика, переход имущества
Абсолютные	Относительные
*По Агаркову :
Вещные права индивидуализируются указанием на существо права(соб-ть, залог), на активного субъекта (собственника, залогодержателя), а также на индивидуально определенный объект.	Здесь надо также указать кредитора, должника, знать содержание требования кредитора, конкретный фактический состав(основание возникновения)
Вещные права не включаются в пассив при наследовании, наследник и так связан обязанностями, вытекающими из вещного права	В пассиве фигурируют долги, связанные с обязательственными отношениями
Вещка и другие абсолютные права направлены против всякого третьего лица(неопределенный круг), могут быть нарушены каждым третьим лицом. Праву активного субъекта противостоят обязанности неопределенного круга воздерживаться от нарушений	между конкретными лицами(один или несколько должников), права кредитора нарушает лишь должник, против него и защита. Хотя третье лицо может вызвать прекращение обязательства, невозможность его осуществления или нарушения должником
Право следования(истребовать вещь от всякого,кто незаконно владеет ею, кроме добросовестного приобретателя)	Его нет. Правда, Райхер не согласен
При коллизии имеют преимущество	Уступает вещке при коллизии
Содержание – требование от пассивных субъектов (от всякого) воздержания от действий, но, как правило, не положительных действий (только при нарушениях). неопределенное множество обязанных лиц	Право требовать определенного поведения(сделать, дать, предоставить), воздержаться от него от конкретно определенного лица
Объект абсолютных отношений определен индивидуально(право соб-ти)	Могут быть и родовые вещи
По объекту. Спорное отличие, так как сам вопрос ооб объектах в теории ГП очень дискуссионный. Традиционно говорят, что тут обхект-вещь. Но вещь нельзя подвергнуть правовому воздействию, это чисто фактическое воздействие! поэтому кто-то считает, что тут объект-воздержание третьих лиц от действий. Еще есть версия, что тут объекты двух родов: вещь(второго рода) и обязанность воздерживаться от воздействия пассивных субъектов (первого рода).	Объект – поведение др. лица.господство над его действиями. Но тогда объектом можно признать и человека, а это неверно! кто-то считает, что объект-имущество должника. а кто-то - и его действия, и имущество(все та же концепция объектов первого и второго рода) Об объекте говорят вообще в двух смыслах: объект прав кредитора и объект обязанности должника(поведение); то, на что направлено правоотношение(вещь).

Райхер критиковал такого рода деление. Нельзя господствовать над вещью, все права действуют между людьми, правильнее делить на абсолютные и относительные. Он называл такие отличия вещных прав:

- право следования (право следует за вещью при перемене соб-ка)

- способность быть нарушенным всяким третьим => защита против любого нарушителя

- преимущество перед обязательственными правами в случае коллизии с последними

- право старшинства как принцип разрешения взаимной коллизии вещных прав.

Но Райхер считает, что все эти св-ва не являются универсальными для вещных прав, встречаются в пределах обязательственного права. Часто пишут об отраженном действии договора на третьих лиц(3 лицо нарушает права из договора либо контрагент по договору нарушает права 3 лица в связи с этим договором)

Содержание правоотношения -права и обязанности его сторон (участников).

-Управомоченная сторона (субъект) -кредитор, веритель , имеет право требования

-контрагент - должник, дебитор, имеет долг-обязанность. но сам по себе долга недостаточно, нужно еще поведение по его реализации - действия или воздержание от таковых(напр., в использовании объектов иск. прав)

***

Обязательство - оформляющее акт товарообмена относительное гражданское правоотношение, в ко- тором один участник (должник) обязан совершить в пользу другого участника (кредитора) определенное действие имущественного характера либо воздержаться от такого действия, а кредитор вправе требовать от должника исполнения его обязанности. //ГК: В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность(по новеллам. в принципе, ни у кого не возникало сомнений по такой обязанности и раньше), уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. В определении подчеркнуты пассивная и активная стороны: требованию соответствует обязанность

Структура обязательственного правоотношения (Егоров)

• Обязанности по предоставлению("долг")-центральная часть. Это содержание обязательства в узком смысле: что должна сделать обязанная сторона(выполнить работу, оказать услугу...). Именно этим обязанностям корреспондирует право требования кредитора, именно предоставления он вправе требовать через суд

-основные обязанности по предоставлению. определяют тип договора

-дополнительные обязанности. менее значимы, служат подготовке или обеспечению предоставления (напр., обязанность продавца переслать, хранить проданную вещь)

• Охранительные обязанности. Защищают статус кво сторон. Задействован принцип добросовестности: проявление лояльности, уважения контрагента. Например, только эти обязанности действуют на преддоговорной стадии (могут вылиться при их нарушении в преддоговорную ответственность)

Речь может идти при этом об обязанности совершить какие-то положительные действия (например, предпринять действия, предупреждающие возникновение ущерба у другой стороны, проинформировать ее об имеющейся опасности и т.п.), а также об обязанности воздержаться от действий, которые могут представлять собой угрозу для цели договора, подорвать доверие, причинить ущерб другому.

Когда должник исполняет какое-либо предоставление, он должен делать это внимательно, тщательно

Когда договор заключен, эти обязанности включаются в обязанности по предоставлению, а не существуют параллельно, самостоятельную роль они играют лишь при их нарушении

• Преобразовательные, секундарные права. К примеру, право на отказ от договора, право выбора в альтернативном обязательстве, право на зачет.

права, благодаря которым управомоченное лицо непосредственно воздействует на правовое положение другого лица, против которого реализуется право, без какого-либо содействия с его стороны

можно ли их уступить?

-Самостоятельные преобразовательные права непередаваемы. К ним относятся право присвоения, право обратной покупки и некоторые другие.

-Среди несамостоятельных преобразовательных прав бывают вспомогательные права, которые служат осуществлению права требования и поэтому принадлежат кредитору как таковому, например право потребовать исполнения в обязательстве до востребования, право выбора в альтернативном обязательстве, принадлежащее кредитору. Эти права необходимым образом переходят вместе с правом требования к новому кредитору, и их нельзя уступить в самостоятельном порядке.

Следующие условия оправдывают, по мнению П. Быдлински, переход права на отказ от договора к цессионарию по умолчанию: 1) цедент не имеет собственного интереса в осуществлении данного права; 2) у цессионария имеется сильный интерес в том, чтобы решать вопрос об осуществлении или неосуществлении права на отказ от договора; 3) осуществление права на отказ от договора цессионарием не ущемляет положение цедента вовсе либо не ущемляет несправедливо.

• Кредиторские, мягкие обязанности, "долженстование". Назначение-содействие должнику, имеют вспомогательный характер, без них должник не может исполнить об-во.

Следование указанным долженствованиям необходимо в собственном интересе лица, поскольку обремененное подобным долженствованием лицо при его нарушении утрачивает право и испытывает иные неблагоприятные правовые последствия.Пример: обязанность кредитора принять исполнение. просрочка кредитора не приводит к возникновению права должника на отказ от договора или на возмещение ущерба, а устанавливает для кредитора неблагоприятные последствия для его собственных дел

Новицкий указывает три составляющие кредиторской обязанности: 1) не отягчать своим поведением положения должника; 2) совершать известные положительные действия для того, чтобы сделать для должника возможным исполнение обязательства; 3) быть готовым к своевременному принятию надлежаще предложенного исполнения.

-мягкие обязанности должника: право залогодателя на замену предмета залога. Что происходит, если залогодатель не реализует указанное право? у залогодержателя появляется право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

Понятие обязательства

Сарбаш «Элементарная догматика обязательств»

Обязательство – долг обязанного лица перед управомоченным лицом =» обязательственное право – долговое право;

Обязательство – некий плюс в имуществе кредитора и некоторый минус в имуществе должника.

Понятие обязательства охватывает юридически связанные между собой стороны.

Предмет обязательства: отчуждаемые объекты – не совсем верно.

Право вообще, и обязательственное право в частности, воздействует на человека и через его посредство на материальные объекты.

В контексте понятия обязательства его предмет сводится к праву кредитора на действия должника по поводу … =» юридическая власть кредитора над должником =» обязательство – право кредитора на действия должника – это понятие также не вполне точное, потому что существуют ведь и отрицательные (негативные) обязательства - обязанность должника воздержаться от совершения определенного действия и соответственно право кредитора требовать от должника не совершать указанное действие.

==» отсюда вытекает примерное определение обязательства, данное в статье 307 ГК РФ.

Основания возникновения обязательств

- юридические факты;

Главнейшее основание возникновения обязательства – договор =» порождает обязательственное правоотношение, вещные последствия как результат исполнения обязательства;

Обязательство может возникать из односторонней сделки (публичное обещание награды), но не все односторонние сделки влекут именно возникновение обязательства;

Причинение вреда (повреждение чужого имущества);

Неосновательное обогащение (кондикционные обязательства) – ошибочный платеж, смешение запасов бревен вследствие наводнения.

Иные основания возникновения обязательств должны быть предусмотрены законом (Ст. 232 – приютил собачку, хозяин возмещает понесенные на содержание расходы);

Реституция

Участие в корпоративных организациях или в управлении ими

Обязанность добросовестности

законодатель не в состоянии предвидеть все возможные нюансы будущих общественных связей в сфере экономики;

Неясное условие должно истолковываться против стороны, которая его сформулировала (правилоcontra preferentem).

При исполнении обязательства стороны должны действовать в соответствии с условиями обязательства и правилами обязательственно­ го права об исполнении договора.

При одностороннем изменении обязательства соответствующая сторона должна действовать добросовестно (пример с арендой).

Добросовестность должна сохраняться и после прекращения обязательства (купля-продажа);

- учет прав и законных интересов контрагента;

- содействие в достижении цели обязательства;

- необходимость предоставления информации;

Применение общих положений об обязательствах (307.1)

Общие положения включают в себя:

• понятию и сторонам обязательства (гл. 21);

• исполнению обязательств (гл. 22);

• обеспечению обязательств (гл. 23);

• перемене лиц в обязательстве (гл. 24);

• ответственности за нарушение обязательств (гл. 25); прекращению обязательств (гл. 26).

Договорные обязательства - если иное не предусмотрено правила об отдельных видах договоров;

Деликтные и кондикционные обязательства (например, исполнение кондикционного обязательства по частям =» смотрим ст.311 ГК РФ) – если иное не предусмотрено правилами глав 59 и 60 ГК РФ или не вытекает из существа соответствующих отношений;

+ к реституционным обязательствам и к требованиям, связанным с применением последствий недействительности сделки.

Виды обязательств

Договорные	Внедоговорные
оформляют нормальные экономические взаимоотношения собственников, возникающие из их договоров (дву- или многосторонних сделок). Содержание в основном определяется согласованной волей сторон (или диспозитивными правилами закона)-равенство сторон	-возникают из правонарушений – причинения вреда (деликта) -из неосновательного обогащения. содержание определяется императивными нормами закона, в основном направленными на защиту интересов кредитора (потерпевшего).

*за рамками классификации остаются обязательства, возникающие из односторонних сделок и из юридических поступков и событий.

Регулятивные	Охранительные
договорные и иные обязательства правомерной направленности (сделки и т.д.)	из причинения вреда и из неосновательного обогащения

По основаниям возникновения (ср. п. 2 ст. 307 ГК):

• обязательства из договоров и иных (односторонних) сделок;

- обязательства по передаче имущества в собственность(купля-продажа, мена, дарение, рента, заем). Виды этих обязательств дифференцируются на подвиды, или разновидности, например, обязательства купли-продажи подразделяются на обязательства из договоров розничной купли-продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения и продажи недвижимости, которые сами могут иметь отдельные разновидности (например, среди обязательств по продаже недвижимости выделяются обязательства по про- даже предприятий как единых имущественных комплексов);

- обязательства по передаче имущества в пользование;

- обязательства по производству работ;

- обязательства по использованию прав на результаты творческой деятельности и средства индивидуализации;

-обязательства по оказанию услуг;

-обязательства из многосторонних сделок.

*обособляются обязательства, связанные с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности-закон устанавливает для них некоторые особые правила (повышенные требования в вопросах ответственности). Совокупность таких специальных положений закона позволяет говорить о формировании на их основе предпринимательского оборота. Наряду с этим выделяются обязательства с участием граждан-потребителей, в которых последние как экономически более слабая сторона пользуются особой, повышенной правовой защитой.

• обязательства из неправомерных действий(напр., деликтов);

• обязательства из иных юридических фактов.

Отдельные виды обязательств

а) По структуре:

• простые : право-обязанность, по 1 участнику. займ, деликтные обязательства

• сложные. каждый из участников обязательства имеет как права, так и обязанности, выступая одновременно в роли и должника, и кредитора.

По условиям договора взаимные обязательства могут подлежать и встречному исполнению, которое должно производиться одной из сторон лишь после того, как другая сторона исполнила свое обязательство, т.е. последовательно, а не одновременно (ст. 328 ГК). Такие взаимные договорные обязательства называют также встречными. Сложные обязательства подлежат юридической квалификации исходя из всей совокупности взаимных прав и обязанностей

• смешанные- из нескольких различных договорных обязательств. Например, в договоре банковского счета могут одновременно содержаться обязательства банка по кредитованию владельца счета сверх числящихся на нем сумм (ст. 850 ГК). договоры банковского счета и кредита.

б) По определенности предмета исполнения(если несколько действий должен совершить должник):

• альтернативные обязательства. должник обязан по своему выбору или по выбору кредитора совершить для кредитора одно из нескольких действий, предусмотренных законом или договором(передать вещь или уплатить денежную сумму). участнику общества последнее должно выплатить действительную стоимость его доли либо выдать в натуре имущество такой же стоимости. Право выбора исполнения по общему правилу принадлежит должнику, если иное не вытекает из закона или условий обязательства (кредитор или третье лицо). Если же должник не осуществит выбор, кредитор не вправе делать это вместо него, а может заявить лишь такое же альтернативное требование (иск). Право выбора исполнения в альтернативном обязательстве закон может предоставить и кредитору. при продаже вещи ненадлежащего качества уже покупатель-кредитор на основании п. 1 ст. 475 ГК вправе по своему выбору требовать от продавца либо уценки товара, либо устранения имеющихся недостатков, либо возмещения своих расходов на их устранение. С момента, когда должник (кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным. Тут проблемы в доктрине: здесь один предмет в виде права выбора, несколько(а потом один-после выбора), или же предмет определим, но не определен? Петров высказывается в пользу последней позиции.

• факультативные обязательства.должник обязан совершить в пользу кредитора конкретное действие, но вправе заменить это исполнение иным, заранее предусмотренным предметом. Так, подрядчик, выполнивший работу с недостатками, обязан их устранить, но вправе вместо этого заново выполнить данную работу безвозмездно с возмещением заказчику убытков от просрочки исполнения. предмет исполнения здесь вполне определен, однако должник по своему усмотрению (выбору) может заменить его другим. Предмет исполнения определен и безальтернативен, его и может потребовать кредитор, а не другого исполнения. при невозможности исполнения (например, при случайной гибели результата работы подрядчика) факультативное обязательство прекращается, тогда как в альтернативном обязательстве отпадение одной из нескольких возможностей лишь сужает его предмет и не влияет на право кредитора требовать исполнения оставшихся возможностей. должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства. В случае, если должник осуществляет свое право на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от должника соответствующее исполнение по обязательству.

в) По делимости:

• Делимое -Если содержание обязательства допускает его исполнение по частям (например, обязательство по уплате денежной суммы или по поставке определенных партий товара)-возможны исполнение по частям, частичная цессия

• Неделимое - передать индивидуально определенную вещь или построить дом.

г) Обязательства подразделяются также на:

• основные (главные)

• дополнительные (зависимые, или акцессорные)-обеспечивают надлежащее исполнение главных обязательств(залог). они целиком зависят от главных обязательств и теряют смысл в их отсутствие. Акцессорность понимается в разных аспектах:

-акцессорность возникновения

-акцессорность прекращения

-акцессорность объема требования

-акцессорность следования

-акцессорность принудительного исполнения

Надо иметь в виду, что полностью акцессорных обязательств все же нет, так как по некоторым из этих пунктов все равно не будет жесткой привязанности к основному обязательству.

д) По субъекту исполнения:

• обязательства личного характера, в которых исполнение может производиться только лично должником и не может быть возложено на иное лицо (п. 1 ст. 313 ГК). Так, в договоре авторского заказа на создание литературного произведения автор обязан лично выполнить лежащий на нем долг, а при возмещении вреда, причиненного здоровью гражданина, в роли кредитора может выступать только потерпевший. недопустимо правопреемство путем замены одной или обеих сторон, а потому они прекращаются с исчезновением такой стороны (смертью гражданина или ликвидацией либо реорганизацией юридического лица).

• обязательства лично-доверительного характера, возникающие на основе взаимных договоров (например, договора о создании полного товарищества или договора поручения). право любой из сторон прервать исполнение данного обязательства в одностороннем порядке и без сообщения мотивов – из-за утраты взаимоотношениями сторон лично-доверительного характера. Здесь понимание фидуциарности отлично от того, какое принято в классической германской и дореволюционной доктрине: там фидуциарность понимали как передачу большего права, нежели необходимо кредитору для достижения его целей, причем для всех третьих лиц кредитор будет выступать как действительный носитель этого права, и здесь должнику приходилось полагаться на то, что кредитор не будет злоупотреблять этим правом (как в римской фидуции)

е) С точки зрения оценки надлежащего исполнения

• по достижению определенного результата . должник считается исполнившим обязательство только при получении и передаче кредитору конкретного, согласованного в договоре результата, например произведенного или приобретенного им товара. Отсутствие такого результата свидетельствует о не- исполнении им своего долга

• обязательства по приложению максимальных усилий. без гарантий достижения определенного результата. обязательства по оказанию возмездных услуг или по созданию результатов творческой деятельности. обязательства строительного или бытового подряда обычно предполагают и достижение подрядчиком конкретного результата, и приложение им для этого максимальных усилий.

ж) По предмету исполнения обособляются денежные обязательства-любых возмездных договоров (по оплате товаров, работ, услуг и т.д.), так и из неправомерных действий (уплата сумм по возмещению причиненного вреда или возврат неосновательно полученных денежных сумм). Денежные обязательства могут входить в состав смешанных обязательств, а также являться как главными, так и дополнительными.

з) натуральные(неисковые) обязательства-составляющие их требования, будучи юридически действительными, не подлежат принудительной, судебной (исковой) защите . обязательства, по требованиям из которых пропущена исковая давность (поскольку добровольно исполненное в этих случаях, согласно ст. 206 ГК, не подлежит возврату, что свидетельствует о сохранении ими юридического значения), а также обязательства, вытекающие из проведения игр и пари (ибо отсутствие для них судебной защиты в силу указаний п. 1 ст. 1062 ГК не исключает их добровольного исполнения и законности приобретения в результате этого определенного имущества).

и) обязательства, основанные на рисковых договорах (алеаторные). В них материальная выгода сторон находится в полной зависимости от неизвестного (вероятного) или случайного результата, наступление которого ведет к имущественным приобретениям для одной стороны и потерям – для другой. страхование; игр и пари («сделки на разницу»). невозможность их оспаривания как заключенных под влиянием заблуждения в предмете, влекущего невыгоду для одной из сторон

Когда игроки или спорщики заключают сделку, они не знают, кто окажется обязанным к согласованному ими предоставлению, но каждый надеется выиграть за счет проигравшего. Неопределенность до определенного момента в последствиях совершения сделки и характеризует ее. исполнение для ее одной стороны или обеих сторон поставлено в зависимость от события, в отношении которого неизвестно, наступит оно или нет.

любой договор связан с рисками, но тут распределение рисков очень существленно и влияет на размер обязательств одной или обеих сторон, экономический результат каждой из сторон, складывающийся из принятого встречного и предоставленного ею самой исполнения, зависят от будущего случайного события.

Щербаков не отождествляет алеаторные и условные сделки, хотя они обе и направлены на некое событие в будущем: условное волеизъявление никогда не может выражаться в существенных частях (esstntialia negotii) сделки. риск-существенная часть такой сделки.

Кашанин о каузе сделки

Франция

Обзор учения о cause во французской цивилистике отражает полемику между каузальной и антикаузальной теорией. При этом изложению указанных теорий предшествует рассмотрение истории появления понятия cause во французской доктрине (концепции Дома и Потье) и его закрепления в нормах французского законодательства (ст. 1108, 1131, 1133 ФГК) в качестве одного из существенных элементов договора, отсутствие, недозволенный либо ложный характер которого лишает последний юридической силы.

Сторонники каузальной теории признают основанием договора непосредственную, ближайшую цель (causa proxima), которую стороны имели в виду при заключении договора, которую следует отличать от более или менее отдаленных соображений (causa remotae), которые могли влиять на волю обязанного лица. И если последние, являясь мотивами, разнообразны и юридического значения не имеют, то основание обязательства одной из сторон, определяясь природой договора, будет всегда одним и тем же.

В синаллагматических договорах обязательство одной стороны служит основанием обязательства другой стороны. В односторонних возмездных договорах имеется только одно обязательство, основание которого состоит в предоставлении, ранее совершенном кредитором. В безвозмездных договорах основанием признается намерение проявить щедрость со стороны обязанного лица, намерение обогатить одаренного, не получая ничего взамен этого.

Аргументы сторонников антикаузальной теории заключаются в указании на невозможность при помощи предлагаемых критериев ("непосредственная цель", известность цели контрагенту) четко разграничить понятия основания договора и мотива, на логические противоречия и бесполезность понятия cause при регулировании динамики имущественных отношений.

Наконец, сторонники промежуточных, компромиссных теорий предлагают признать юридическое значение cause лишь отдельных видов договоров (синаллагматических и односторонних возмездных) (Годэмэ Е.).

Германия

В германской цивилистике с самого начала сформировалось два течения, в рамках которых до сих пор развивается немецкая теория каузы сделки: субъективное и объективное. Сторонники субъективной концепции (Windscheid, Bahr, Unger, Lotmar, Brinz и др.), обосновывая юридическое значение каузы сделки волей сторон, в основу рассматриваемого понятия кладут понятие распознаваемого существенного предположения стороны о неких обстоятельствах как о таких, которые обязательно должны иметь место, под воздействием которых сторона совершает сделку, но которые не выражены в качестве условия. Таким предположением, как правило, является предположение стороны о встречном предоставлении, однако вполне возможны и предположения с иным содержанием. Юридическая сила сделки, таким образом, связывается с реальной волей сторон.

Сторонники объективной концепции (Lenel, Pfersche, Dernburg, Stampe, Oertmann) исходят из того, что основанием юридического значения целей (кауз) сделок является объективное право. Совокупность сделок, составляющих гражданский оборот, можно подразделить на различные типы, критерием выделения которых являются типичные цели сторон, признаваемые правопорядком, т.е. каузы сделок. Соответственно, кауза - это "основная сделка" (grundgeschaft), представляющая собой соглашение о хозяйственной цели общей сделки, совершенной сторонами. Это воля сторон, за которой только правопорядок закрепляет юридическое значение: все правовые последствия совершения сделки с той или иной целью определяются правопорядком. Таким образом, каузы договоров превращаются в типичные правовые цели договоров как основание квалификации отношений сторон с точки зрения правопорядка. Для наступления правового результата недостаточно одной воли, направленной на порождение такого результата, она должна, кроме того, найти свое выражение в одном из признанных правопорядком типе сделок.

Смешанная, субъективно-объективная концепция, господствующая сегодня в немецкой юридической литературе, распространяет субъективное понятие каузы на непоименованные, а объективное - на поименованные сделки.

Кашашин объясняет Кривцова

Основанием для вывода о необходимости обеспечения правом возмездности отношений является анализ соответствующих типичных интересов и потребностей оборота, представлений о справедливости в имущественных отношениях, а также условий, при которых принудительная защита возмездности могла бы стать излишней. Так, преобладание в обороте таких сделок с предоставлением, которые лицо совершает в расчете на встречное предоставление, могло бы не сопровождаться закреплением в праве гарантий возмездности лишь при абсолютной деловой порядочности участников оборота. При ее отсутствии типичный интерес заключается в обеспечении правом взаимной зависимости предоставлений сторон возмездных отношений.

История права показывает, что данная регулятивная потребность может быть реализована в различных формах. Во-первых, возможно предоставить стороне, не получившей эквивалента, возможность взыскать переданное по договору как неосновательное обогащение. Однако, данная возможность появляется у лица лишь после того, как нарушение его права имело место, а сама по себе схема первоначального удовлетворения безосновательного требования кредитора и последующее взыскание неосновательного обогащения является бессмысленным усложнением оборота. Наконец, у недобросовестного кредитора оставалась бы возможность в период между удовлетворением его требования и взысканием неосновательного обогащения, скрыв свое имущество, вывести его из-под взыскания.

Во-вторых, возможно предоставить стороне, не получившей эквивалента, право выдвигать возражения против иска кредитора. Однако, такой способ возлагают на должника ряд обязанностей по доказыванию существования встречной обязанности кредитора, принадлежности сделки к определенному виду, отсутствия предоставления со стороны кредитора и т.п.

Поэтому, как отмечается в литературе, типичные представления о справедливости и состояние гражданского оборота обуславливают необходимость защиты взаимной обусловленности предоставлений в такой форме, что условием принудительного осуществления права является разъяснение истцом вопроса о предоставлении с его стороны, либо указание на особые соображения (желание одарить), которые заставили должника принять на себя обязательство, т.е. закрепление в праве свойства каузальности сделок.

Кривцов объясняет всех

Общей для учений о каузе сделки также является взгляд на суть свойства каузальности сделки, которое заключается в закреплении взаимозависимости встречных предоставлений сторон договора (либо связанных односторонних сделок или односторонних договоров) в такой форме, что кредитор основывает свое требование не на вырванном из реальной хозяйственной операции (обмена благ либо безвозмездного предоставлении блага) обещании должника, а на своих отношениях с должником в целом; принудительное осуществление права кредитора ставится в зависимость от обоснования им вопроса о предоставлении с его стороны.

Субъективная теория каузы сделки основывает разрешение вопросов, связанных с взаимной обусловленностью предоставлений сторон возмездных отношений с фактической направленностью воли сторон. Кауза сделки в таком случае в самом общем виде определяется как направленность воли сторон сделки на взаимообусловленные предоставления. Соответственно, юридическая сила сделки ставится в зависимость от определенных предположений сторон, совершивших сделку.

Однако, субъективная концепция сталкивается со сложной проблемой определения, какие из соображений сторон о предоставлениях являются юридически значимыми, а какие - юридически ирреллевантными. Основанием для оценки является соответствие указанных критериев принципам автономии воли и свободы договора, а также характеру функций, выполняемых каузой сделки.

Так, признаются не соответствующими указанным принципам такие критерии, которые носят объективный характер, т.е. отсылают не к индивидуальной воле сторон, а к объективному праву, судебной практике, обычной практике и т.п. Такими критериями, в частности, являются признак повторяемости целей сторон в однородных сделках, критерий ближайшей, непосредственной, "первой" цели, правовой цели и др. Иное, не объективное толкование указанных признаков в значительной степени лишено смысла, поскольку является лишь постановкой в другой форме того вопроса о юридически значимой воле, который предполагалось разрешить.

Юридическое значение должно признаваться за фактическими соображениями сторон сделки о предоставлении. При этом, однако, остается открытым вопрос о критерии отделения юридически значимой воли от юридически иррелевантной.

Основанием для разрешения указанной проблемы, по мнению автора, являются те функции и правовые последствия, которые связываются с каузой сделки, а также типичные представления о справедливости применения указанных последствий в тех или иных случаях. Так, лишение кредитора возможности принудительно осуществить свое право будет справедливым лишь при серьезных недостатках предоставления с его стороны: его отсутствии либо таких недостатках, которые лишают его всякой ценности для контрагента. Поэтому автор соглашается с высказанным в литературе мнением, что в понятие каузы сделки следует включать не всякое предположение стороны сделки об эквиваленте, а только такое, которое носит существенный характер, при неосуществлении которого сделка теряет для стороны всякий смысл. При этом нетипичный интерес будет защищен только в том случае, если существенность предположения стороны в каждом конкретном случае будет определяться исходя из фактического содержания ее воли. То, что для стороны, совершающей сделку, представляется существенным, это и должно при определенных условиях включаться в понятие каузы сделки и иметь юридическое значения для разрешения ситуаций, связанных с взаимообусловленностью предоставлений сторон возмездных отношений.

Вопрос о том, что следует включать в содержание каузы сделки - только ли волю артикулированную и выраженную явным образом, либо также и виндшейдовское предположение в собственном смысле слова - не может быть разрешен лишь исходя из соображений справедливости и общих закономерностей частного права. С одной стороны, необходимо признать, что выраженное вовне предположение в собственном смысле слова является частью воли стороны, а само по себе отсутствие его четкой артикуляции не мешает контрагенту воспринять его и согласиться с ним. Соответственно, если учесть, что учет предположений возможен только тогда, когда они носят существенный характер, выражены как ограничение воли и восприняты другой стороной, оказывается, что большой разницы между условием сделки и предположением не существует, а отделение артикулированной воли от предположений, которые ее сопровождают, является искусственным и несправедливым для должника.

С другой стороны, меньшая определенность предположения в собственном смысле не позволяют кредитору прямо его акцепировать. В данной ситуации наиболее полное удовлетворение интересов должника возможно лишь за счет интересов кредитора и наоборот. Защита должника означает более последовательное осуществление взаимообусловленности предоставлений сторон, но за счет стабильности гражданского оборота. Поэтому признание юридического значения предположений в собственном смысле слова в конечном итоге зависит от конкретного правопорядка: от того, какое место в нем занимают интересы защиты оборота, есть ли необходимые правовые основания для учета предположений, и, соответственно, обязательно ли прямое согласие с предположениями стороны сделки, либо достаточно его восприятия и отсутствия возражений.

Соглашения об ответственности (далее – Соглашения) можно считать одной из главных сфер приложения частной автономии в обязательственном праве.

Допускаются, но подвергаются ряду ограничений, в частности конкретные ограничения, которыми оперируют многие континентально-европейские правопорядки, сужающие частную автономию применительно к ответственности за умысел и грубую вину, причинение вреда здоровью, нарушение существенного обязательства.

Соглашения абсолютно господствующее в литературе мнение понимает узко – как соглашения, регламентирующие тот или иной аспект возмещения убытков потерпевшему. Соглашения сторон могут оказывать различное влияние на режим контрактной ответственности: изменять основания освобождения от ответственности; исключать какое-то поведение кредитора из круга фактов, лишающих его права на возмещение убытков; модифицировать солидарное обязательство.

Соглашениями об ответственности являются только те, которые достигнуты до нарушения обязательства, а не те, которые призваны урегулировать последствия уже имевшего место нарушения.

Система Соглашений *** Относительно деликтной и контрактной ответственности

Соглашения о деликтной не признаются в силу отнесения деликтного права к элементам публичного порядка; =» попытки уравнивания режимов дел и контр ответственности, так как и в договорном праве публичный порядок присутствует;

*** Соглашения и с., модифицирующие содержание обязательства

Различие:

1. Речь идет об условиях договора, регламентирующих последствия его нарушения;

2. Соглашения, корректирующие содержание обязательства по сравнению с тем, как оно определяется обычно (если к-то действие исключено из содержания обязательства, то его несовершение должником не представляет собой нарушение и не влечет ответственность);

Сегодня практически трудно различимы, так как судебная практика пришла к выводу, что и те, и те подчинены почти идентичным ограничениям =» + могут быть признаны ничтожными, если они недопустимо ограничивают «существенное обязательство», противоречат публичному порядку или доброй совести, если имели место умысел или грубая вина должника или просто как нечестные оговорки в договорах с участием потребителей.

Одна из причин совпадения режимов =» приводят к одному и тому же результату; иногда все же их разводят – акцент на формальной стороне, когда упрекают суды в том, что они совершают логическую ошибку, устраняя оговорки об ограничении содержания обязательств со ссылкой на умысел, так как умысел или грубая вина предполагают неисполнение обязательства.

*** Соглашения об ограничении и об устранении ответственности

Стороны могут отступить от принципа полного возмещения убытков – ограничить ее размер, предусмотрев предельный размер подлежащих возмещению убытков.

Если согласовали убытки, но они ничтожно малы по сравнению с действительным их размером =» к нормам об ограничении ответственности применяются нормы соглашений об устранении ответственности;

(!) есть мнение, не воспринятое однозначно судами: если чрезмерно ограничена ответственность, то они подлежат модификации в смысле повышения предела ответственности, а не аннулированию, влекущему подчинение договора общим правилам.

*** Соглашения об ограничении ответственности и соглашения о неустойке

Предусмотренная в договоре неустойка – штрафная оговорка – понимается как заранее оцененные убытки кредитора на случай того или иного нарушения обязательства должником.

В отличие от штрафной оговорки, где размер убытков заранее определен, в Соглашении имеет место предельный размер убытков, подлежащих возмещению.

Французское право, отличая одно от другого, не позволяет должнику извлекать выгоду из соглашений о неустойке, фактически ограничивающих размер ответственности, в тех случаях, когда допущенное им нарушение характеризуется умыслом или грубой виной или причиняет вред здоровью.

(!) аргументы против уравнивания режимов: соглашения об ограничении ответственности идут на пользу только должнику, в то время как штрафные оговорки – также и кредитору.

В 1975 г. законодатель предоставил судам право уменьшать или повышать неустойку (у бельгийцев – только понижать);