Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014
.pdf1. Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности. Законодательное определение, признаки и виды предпринимательской деятельности.
Понятия
Экономическая деятельность – процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, состоящий из производства, обмена, распределения потребления.
а) хозяйственная деятельность (производство, хранение, переработка, транспортировка материальных ценностей, выполнение работ, оказание услуг);
б) нехозяйственная => например, 1) воспроизводство духовных благ, 2) деятельность акционеров – есть прибыль, есть доход, но нет торговли, оказания услуг, выполнение работ и т.д. см. Постановление Конституционного Суда РФ от
24.02.2004 N 3-П .
Хозяйственная деятельность – вид экономической деятельности, связанной с производством материальных ценностей, продвижением их от производителя к потребителю, выполнением работ, оказанием услуг, созданием условий для функционирования данной деятельности.
а) предпринимательская (виды: 1. коммерческая, 2.связанная с выполнением работ, 3.оказанием услуг, 4. пользованием имущ-вом),
б) непредпринимательская (1. для себя в личных целях, например натуральное хозяйство; 2. иная экономическая:).
Предпринимательская деятельность – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, цель которой - систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Коммерческая деятельность – вид п/д, связанный с торговлей товаров.
? что является предметом изучения отношения VS деятельность. На практике, когда регулируется деятельность, тогда регулируются и отношения.
Легальные признаки п/д:
(ст. 2 ГК).
1.Самостоятельность – свобода, независимость в принятии решений, свободы выбора направлений и методов деятельности => виды самостоятельности: имущественная, организационная, волевая;
2.Систематичность (к деятельности и к прибыли) (качественный, а не количественный признак, ВС сказал 3 раза в год = систематичность в отношении к побоям);
3.Направлена на систематическое извлечение прибыли (в разных ФЗ разные определения прибыли, в НК прибыль = доходы – расходы; однако для иностранных организаций, действующих без образования постоянных представительств – только доходы без вычетов расходов). Есть точка зрения, что главное – это удовлетворение потребностей заказчика + в Конституции указано, что наше гос-во социальное. Пугинский говорит, что цель д.б. созданием чего-то нового.
4.Осуществляемая на свой риск. Риск – психическая оценка человеком необходимости и целесообразности поступка с учётом возможных альтернатив (риск – «скала» с португальского/греческого). Риск – правомерное осознанное поведение, результатом которого может достижение любого предпринимательского результата либо недостижение его.
5.Характер деятельности: сдача имущества в пользование, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг.
6.Регистрация ИП или ЮЛ (не сущностный признак деятельности, без регистрации будет незаконная п/д).
Раньше в Законе был признак инициативности.
Факультативные признаки (присущи, но не закреплены):
1)профессионализм;
2)новаторство (признак инновационной, а не п/д);
3)социальная ответственность (Пугинский);
4)инициативность (СССР «О предприятиях и п/д» 1989).
5)имущественная ответственность.
2. Предпринимательское право: понятие, предмет, система.
Является ли отраслью права?
1 подход – ДА (Губин, Быков, Лаптев, Мамутов, Мартемьянов) => комплексная отрасль (по Алексееву С.С.) – по учебнику
Алексеев С.С. «Если брать за основу традиционное деление на предмет и метод, то
ППнет. Если брать другие критерии, то ПП будет существовать»:
1.Профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы:
а) базовая отрасль всей системы - конституционное право;
б) 3 материальные отрасли - гражданское, административное, уголовное право,
в) 3 соответствующие им три процессуальные отрасли.
2. Специальные отрасли, где правовые режимы модифицированы,
приспособлены к особым сферам жизни общества:
а) от гражданского: трудовое право, семейное, ПСО.,
б) от административного финансовое право, земельное право, право социального обеспечения, исправительно-трудовое право.
3. Комплексные отрасли, для которых характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: хозяйственное право, сельскохозяйственное право, природоохранительное право, торговое, право, прокурорского надзора, морское право.
Анисимов, Вертнев, Мохов: право формируется по сфере жизнедеятельности => есть п/д => есть ПП (?? Алексеев С.С. ??)
Райхер В. К.: комплексная отрасль должна соответствовать 3 критериям:
1.единый предмет регулирования;
2.крупная общественная значимость предмета;
3.объёмная совокупность НПА.
2 подход – НЕТ => Шершенвич, Пугинский, Суханов, Яковлев, Попондопуло (из СПбГУ считает, что предпринимательское право = "коммерческое"): предпринимательское право подотрасль ГП;
Суханов: «есть законодательный массив + есть учебная дисциплина для него,
но нет отрасли права»;
Яковлев: «коммерческое право – подотрасль ГП, которое регулирует отношения предпринимателей, т.е. выделение отраслей по субъекту»;
Пугинский: «ПП – подотрасль ГП, коммерческое право часть ПП, связанная с торговлей» (стр. 48 учебника Губина, но на лекции Пугинский говорил, что КомП самостоятельная отрасль).
3 подход – является отраслью II порядка (Олейник):
I порядок – 2 базовые отрасли гражданское VS административное;
II порядок – ПП, СП, ТП и т.д. (сочетают признаки и методы базовых отраслей)
Предмет
Предмет ПП: правовое регулирование п/д.
Нет чётких отношений как в ГП. В ПП замешаны частные и публичные отношения.
Отношения, регулируемы ПП (система ПП):
1.Отношения, связанные с организацией п/д => отношения по поводу реализации права лица на занятие п/д, т.е. отношения по регистрации ИП, ЮЛ, лицензирование, СРО.
2.Отношения, связанные с самой п/д, с получением прибыли => в основном ГП (регулирование договорных отношений) + немного публичного права в части регулирования цен.
3.Отношения, по государственному регулированию п/д => публичное регулирование госорганами, защита социальных, финансовых, бюджетных, экологических, энергетических отношений
4.Внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения => некоторые говорят, что относятся к предмету ГП как личные неимущественные. Но личные неимущественные нельзя передать, а корпоративные можно.
Метод
1 метод (юридический режим) – правовой => совокупность императивных, диспозитивных методов.
Есть методы:
1)обязательных предписаний (1 вариант поведения),
2)метод рекомендаций (несколько вариантов поведения).
3)автономных решений (диспозитивные метод).
3. Законодательство о предпринимательской деятельности: понятие, структура, функции, особенности.
Примечание: это ответы из вопроса об источниках права, он немного шире, чем просто «законодательство», но здесь все зависит от того, как подходить к понятию законодательства. Я предлагаю исходить из того, что это законы + иные НПА, тогда по поводу прецедента, обычаев и обыкновений можно не разливаться. Тем не менее, на всякий случай, оставляю все источники.
Губин «Право как решение проблем современной России» Вестник МГУ № 2.
Источник VS законодательство (в широком смысле: ФЗ + подзаконные акты) => источник шире.
«Законодательство о предпринимательской деятельности»:
Всеми признаётся, что существует предпринимательское зак-во. ПП под сомнением.
1ая точка зрения, Мицкевич, С. С. Алексеев: «Зак-во строится на основе права, т.е. внешнее выражение объективно существующей системы права».
С.С. Алексеев: если брать за основу традиционное деление на предмет и метод, то ПП нет. Если брать другие критерии, то ПП будет существовать.
2ая точка зрения: «Основа права не отрасль, а зак-во».
Яковлев: «Законодательные акты объединяет не по принципу однородности, а по принадлежности зак-ва к определённой сфере зак-ва».
Зак-во – объективное явление, а отрасль права – субъективное явление (привязывают учёные).
На деле должно быть законодательство, которое регулирует определённую сферу, а потом уже формируется отрасль права.
Классификация актов:
1.По юридической силе
2.По сфере
3.ПО масштабам деятельности
Иерархия М/н соглашения5
1.Конституция
2.ФЗ (основной)
3.Постановления Прав-ва
4.Ведомственные акты
5.Обычая делового оборота (обычно в банковском или морском праве)
6.Обыкновение (только между сторонами, когда они ссылаются на недействующий акт)
7.Заведённый порядок
Судебная практика:
НПА
Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:
значительную часть составляют акты различной отраслевой принадлежности
комплексный характер
законодательство призвано обеспечить баланс публичных и частных интересов
Направления в системе законодательства о предпринимательской деятельности:
1.законы, которые обеспечивают общее состояние рынка, его стабильность
ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»
ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
2.законы, устанавливающие правовое положение отдельных субъектов
ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об АО»
ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»
3.законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской
деятельности
Закон РСФСР от 26.06. 1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»
ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
ФЗ от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»
4.сочетание 2-ого и 3-его
ФЗ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»
Закон РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О биржах и биржевой торговле»
5.законы, содержащие требования к предпринимательской деятельности
ФЗ от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП»
ФЗ от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»
ФЗ от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»
ФЗ от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав ЮЛ ИП при осуществлении гос. контроля (надзора) и муниципального контроля»
6.законы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность
ФЗ от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах гос. регулирования внешнеторговой деятельности»
ФЗ от 30.12.2006 № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах»
Особое место среди законов занимает ГК – общие положения о предпринимательской деятельности и специальные нормы (например, повышенная ответственность предпринимателей).
Позиция КС РФ: т.к. ГК – это ФЗ, установление его приоритета не оправдано – действуют общие правила применения специальных и более поздних норм.
Проблема соотношения ФЗ и законов субъектов РФ:
п. ж ст. 71 Конст. – установление правовых основ единого рынка – ведение РФ
в1997г. Закон «О нефти и газе» в Якутии
в1999г. Закон «О нефти и газе» в Тюменской области Конституционны ли эти законы – дискуссионный вопрос.
Судебная практика.
Считается источником предпринимательского права.
1.решения КС РФ, содержащие прецеденты толкования
2.решения судов общей юрисдикции о признании недействующими законов субъектов РФ
3.постановления и разъяснения ВАС РФ – КС от 21.01.2010г. № 1-П – суд, в обоснование своих доводов может сослаться на постановления ВАС.
Обычай, обыкновение, заведённый порядок.
1. Обычай носит субсидиарный характер, т. е. когда нет нормы и договора.
а) Обычай делового оборота (в предпринимательской деятельности) (ст.5) = Обычно предъявляемые требования (ст.309) (общепринятое повторяемое правило поведение, не установленное в нпа или договоре, субсидиарный характер. Не должен противоречить зак-ву и договору ст. 5 ГК)
б) Обычай имущественного оборота (в любых в ГП отношениях)
в) Неюридические обычаи:
обычай национальный (ст.19 имя = ФИО, если из нац. обычая не вытекает иное)
местный обычай (ст. ст.221 разрешается сбор ягод по местному обычаю, т.е. оккупация ничейных вещей)
Признаки обычая:
1)определён
2)повторяем
3)локализован
4)=> общепризнанность
2. Обычай (правило для всех) vs Деловое обыкновение (ссылка в договоре на акты не имеющие уже юридической силы в качестве обыкновений):
-Положения о поставках продукции производственно-технического назначения (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)
-Положения о поставках товаров народного потребления (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)
-Инструкции о порядке приёмки товаров по кач-ву и кол-ву (постановления Госарбитраж СССР и Госснаб СССР 1965 и 1966 ГК)
-Порядок возврата многооборотной тары (постановление Госснаб 1991 года)
3. Обычай (правило для всех) vs Заведённый порядок (сложившаяся практика для сторон договора, т.е. однотипные договоры между 2 сторонами, если в договоре что-то не урегулировано, то в суде можно сослаться на заведённый порядок, т.е. на предыдущий договор)
Обыкновения и заведённый порядок НЕ являются источниками права. Обязательны только для сторон конкретного договора.
4. Предприниматель и государство, задачи, цели, средства, формы и методы государственного регулирования предпринимательства.
Государственное регулирование и государственное управление
1точка зрения: синонимы.
2точка зрения:
Государственное регулирование – более широкое понятие: воздействие за счёт
экономических и административных мер.
Государственное управление – более узкое понятие: воздействие за счёт
административных мер.
Государственное регулирование – деятельность государства в лице его органов, направленная на упорядочение отношений в рыночной экономике. Одна из основных функций государства – экономическая – формирование необходимых условий для устойчивого развития экономических отношений. Объективная необходимость госрегулирования рыночных отношений основывается на ограниченности возможностей рыночной экономики. Государственная экономическая политика представляет собой основные направления деятельности государства в сфере экономики, а госрегулирование экономики – деятельность государства в лице его органов, направленная на реализацию государственной экономической политики с
использованием специальных средств, форм и методов.
Цели госрегулирования: это конкретные задачи, требующие решения и направленные на реализацию функций государства в экономике:
выравнивание экономического цикла;
обеспечение стабильного развития экономики;
создание конкурентной среды и др. условия.
Методы регулирования
1. ПРЯМЫЕ = АДМИНИСТРАТИВНЫЕ (властное воздействие):
а) государственная регистрация субъектов п/д, регистрация прав;
б) лицензирование;
в) установление квот;
г) контроль и надзор
д) госзаказы;