!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ
.pdf--------------------------------
<30> Bekker. System des heutigen Pandektenrechts 2 (1889), 11, 43f., 54 ff.
<31>Чтоследуетпониматьпод |
|
этимметодом,обсуждалосьране[ее |
приводитсянастоящемпереводе. |
|
-Прим.пер.].ечв |
Bekkerпрездоднимлагаетесьизпервыхметоддлявыведения |
|
|
приемлемогопонятия.Доэтого,неиспникакметльзуя, Windscheidомогдйв |
|
|
действительностисказатьпро |
|
нятиеюрисд,чтоическкаждыйелки" ,кто |
принимучастиев исследововыхет,вправыэтовепаниститакнятие, х |
|
|
каксчитаетэтоцелесообразным,приусл,что...виипротиворечит |
|
|
сложившемусясловоуп"Но.ученыебщтреблениюправагерманского |
едва |
|
моглиреализмет,которыйимеетдватьвидуBekkerОтветнавопрос. |
|
|
применимостиедигруппынокодномуйрмизисследуемправовктовых |
|
|
пред,чтпозитивноелагаетправосодержиттакуюгруппунорм, енно |
|
|
такаягруппаиотсутствовалап |
|
ервуюочередьисточниримскогоправа. ах |
Юриспруденцияобщегправаещетолькорманскогодолжнабылавывести |
|
|
группынормизказуистикиИсточн,но,другойстороны,такжековнебыли |
|
|
ещевыявленыинститутыюридволеизъявленияелкической,длякоторых |
|
|
нужнобылоискатьгруппынорм.Бынеслонайтижнопорою |
|
|
противоречащиедругуисточники,которыеисключалиприменениекакой |
- |
|
либонормыккакому |
-либодействию,ноприэтомобщийхарактпоследнего, р |
|
какидругиеместавИст,гочникахвпользуорили |
|
римененияэтойнормы. |
ПоэтомунесправеосужSavigny,создатьливостаучениятелярого |
|
|
общегерманскогоправаюрид,затоиелке,чонтов вученииоемй |
|
|
недостаточнопобсуждаллноИсточ<32>Опренизнал.к,чтоирасноздесь, |
|
|
какивученииобошиб |
ке,речьможетидтитолько,омчтсоздатьбы |
|
действующпрнаосноввоказуистикиИстее,неочнтл чающихсяков |
|
|
особымединством.Систездмогбысьтольрукойатикмахнметодауть, |
|
|
еслиондействитежелалприбкцели.ХотяьноизитьсяSavignyможно |
|
|
упреспозицийкатьрсттики, всечниковжекачпествервопроходцана |
|
|
самомделевыработалобщиенормытогоправопорядка,противвозникновения |
|
|
которогоонсамвыступалоченьактивно, помразмышленийщью,которые |
|
|
нельзябыловывестиизius Romanu |
|
m,поднялнаступеньвышеучениесвоего |
времени.Ачегожед болеестиглипозднавтвсемоирхывениемк |
|
изучениюримскихисточников?
--------------------------------
<32>Ср. v. Hollanderкоторыйвновьповторяетсмелое. A.a.O. 3, утверждениеBekker'а ,чтоSavignyиспользовалИсточникипреимущественно" декоративно".
Bekkerсамвдальнейшем<33>подч, ркивасмотрянаприведенноет вышевысказываниепромет,чтоназывать"дволеизъявлениемлюбые
выражежела,дажетакиения,прикоторыхлицо,соверша ющееэто действие,неимеетнамерениясообщитьсвоежеланиетретьимлица, противоречитобщемучувстязыка.Вкрсооужестакимветствииобщим
чувствомязытакроажен соктсяоволиебщволеизъявление,ное ", |
- |
Bekkerвконцеконцовтакжеприход |
иткобсуждеобычногоию |
словоупотребления.
--------------------------------
<33> Bekker. Pandekten 2, 73.
ZitelmannотмечавсвоейоценкепервПроекта<34>:гоВолеизъявление" являетсяпонятиемреальнойжизни,котороеПроектиспольз,недаваяемует юридическойдефиниции"Необходимо. рассматриватьвысказыванияэтого авторакаксамипосебеимеющиезначение,потомучтоэтотвзглядразвился еглубокомспециаисслвобластиедованьнученюрмиядической сделке<35>.
--------------------------------
<34> "Die Rechtsgeschaft im Entwurf eines Bugerlichen Gesetzbuchs" (1889) 92 ff.
<35>Яужеполновысказалсвоемнениеотношенииегоработы"Irrtum und Rechtsgeschaft".
"ЕслиПр...неоектпределяниюрисд,ическуюволеизъявлениетлку,
тоизвсех |
положестановитсяяс,чтонийтакжеразделяетпозицию |
|
господствоваранеевзгляда,соглкотвосношрлеизъявлениеобычногому |
|
|
содержитволюнамере( ),напрдостижениеавленнуюрезультататакого |
|
|
вида,которыйимеетзначениедляправа,изъявлени |
е,которымэтов ля |
выражается" <36>.
--------------------------------
<36> Zittelmann. A.a.O. 21 Ziff. 2.
Интереснымоказдесьываетсяидальнейшемисследованиивопросов
этойкниге,чтоZittelmannпропудействитключкаетвопр. ельносй |
|
|
Остаетсяне |
пров,дереннымйствительнолиП оектассматрикачествает |
|
волеизъявлениятолько,чтосоответствуетнамерениюлицаобъявитьсво |
|
|
волю(Kundgebungsabsicht)Такженесовсемпонятно,какZittelmann. |
|
|
предсебеоотношетавляетуказанимгосподств" ниеого |
ующеговоззрения"с |
|
исключитежизнен" "понятием.Овлюбомьноымслучаепринимает,что |
|
|
выражвол" е"возниклоизъявниеобычс овоупотреблениииеомоттуда |
|
|
перешловюридичесязык.Приэтоммытанекзнаемий,какойс ысл |
|
|
вкладываетсяэтоп нятие |
нивтомнивдругомязыке.Проведениеграницы |
|
оказдесьываетсяневозможным. |
|
|
Zitelmannпосвящаетмноговремениобсуждениюпрямогомолчаливого |
||
волеизъявлен<37>Многоч.используемыхвыраженийсленностьскрывает |
|
|
непонят,вкоторыхПроектнвиновасти |
т:Мы"ещесн терпениеможидаем |
|
раб,коптоынкр,наскомжетяразявленияькоичаются, бранные |
|
|
вместеподэтимименем,насколькочастомыприв сприятиимолчал вых |
|
|
изъявленийобращаемсяисключительнофикции". Zitelmann,однеако |
|
|
предлагаетос |
новразграничениянийэтихпонятий. |
--------------------------------
<37> A.a.O. 92 ff.
ЗначениеимеюттакжевысказыванияZitelmann'<38>поводу§ 86 |
|
|
|
Проекта,предшественни§ акцепт151посредствомфаBGBкатического( |
|
|
|
действия)Этим. размышлениямобяз |
анымтемиуточнениями,вкоторых§ 86 |
||
ещенуждался.Проектупускализви,чтодлятнаветаопрос,можетли |
|
|
|
акцептбытьсовершенмолчаливо" ",имеетз ачениеместоположениесторон |
|
|
|
относительнодруганевмоментсовершенияоферты,атолькомомент |
|
|
|
совершеакцепта.Проекттакженучитывалия,посправедливомузамечанию |
|
|
|
Zitelmann'а,чтоотсутствиенеобховосприятиядругойимсторонойсти |
|
|
|
акцептасамопосебенеимеетничегообщегосвопросом,выраженлионпрямо |
|
|
|
илимолчаливо,поскдажетношльку |
ениипрямоговолеизъявленияможно |
||
отказатьсяегоп лучения,такчтоакцептвступамоментасилуужеего |
|
|
|
выражения.Атот,кхпроигнорирочетмолчаливоле зъявлениеоеать |
|
|
|
контрагента,недолжендляэтогоотказыватьсяследующейиззакона |
|
|
|
необходимостиегов сприятия. |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<38> A.a.O. 132 ff. |
|
|
|
"Естудентли,прибывновыйунивергород, ситетскийтавляетсвои |
|
|
|
вещинавокзале,смотритквартирыгороде,аренодизодателемнихой |
|
|
|
обговар,чтос принятьврается |
решениедовечера, затемпосылает |
||
свойчемнодсильщикаренне, пдонручаядатеосимничегольщикую |
|
|
|
болеепереда,тоонсомолчаливыйершатьакцепт;одетонако |
|
|
|
приобретаетсилы,если,например,носильщикдоставляетчемодандругую |
|
|
|
квартируил |
иеслиаренмдеожетдапознчемоданельккть |
|
|
принадлстуд.Этобудетсовежащийнтупротиворечитьшеннокак |
|
|
|
намерениямсторон,такобычаямоборота,еслипредп,чтоложить |
|
|
|
арендотказалсятогода,ч волеизъяобыель,содержащееакцепт,вление |
|
|
|
течениесродляакбылоцептадоведеноегосведения" <39>. |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<39> Zittelmann. A.a.O. 134 Ziff. 3. См.обэтакжеомдалв §ве84 [ |
|||
настоящемперприводитсяводе. |
-Прим.пер.].ечв |
|
|
Вменьшстепслуеднийвнелуетимть |
аниерассуждениямZitelmann'о |
||
глубокоскрытыхвозможностяхспоспринятияфертыба.Зачастуюне |
|
|
|
требуетсяникакогодействия" " (Leistung),чтобыосуществитьакцепт;это |
|
|
|
справедливо,например,длятакогослучая, учительгдапения,полагаясь |
|
|
|
моюзаписк |
у,чтояпридузавтранаурокпениячасов12,действительно |
|
|
освобождаетэтовремя,хотприэтникакомдействиимстороныоейне |
|
|
|
можбытьиречи,посколькуянеприхожуназанятие.Дажвтомслучае, |
|
|
|
еслиучительпениясампокаким |
-тоинымпричин |
амостаетсядома,дажебез |
|
мофертыей,согласноZitelmann'у,должноусматриватьакцептмолчании |
|
|
|
ответнапредложение<40>. |
|
|
--------------------------------
<40>см. Aa..a.O. 137
Zitelmannпридержи,однако,мнения,чтовэтихаетсяслучаях |
|
|
совершаетсяволеизъявление<41>Имонпротивопоставляет. такиеслучаи, |
|
|
когдадействиепоприсвоениюилираспстороныряжениюлица, |
|
|
получившегопредлож,определсспорно" б ниевообщеник гда |
|
|
можетрассматриватьсякакволеизъявление" К<42>нимавторпр. |
|
ичисляет |
следующиеслучаи:получаткнигиразрезстрльподавлнетицыянием |
|
|
неизвинизаблужде,чтоэтоельпустимо,илонразрезаетогоястраницы |
|
|
книги,посланнтайнонеему, ,чтпрочитатьбы,либонарочно,чтобы |
|
|
навредитьпродавцукниг.Поповод |
увсехэтихслучаотм:Еслие"невчается |
|
хотятполностьюоставитьправоюридвическихПроелок,тоннадокте |
|
|
пытатьсяконструироватьподобныхслучаяхсделочнуюответственность: |
|
|
полобтветстжениязаповвещиреннт.пжденздесь. олжнысти |
|
|
помочь". |
|
|
-------------------------------- |
|
|
<41> ZitelmannАкцептдолжентакже. какимDer Allgemeine Teil 116: "2. |
- |
|
лиоббытьразомвыражен" " |
-либоявно,либомолчаливо"Этирассуждения. |
|
могутзначать,чтослововыражать" "понимаетсяздесьисключительнов |
|
|
распространенном,широкомсмысле. |
|
|
<42> Rechtsgeschafte 142. |
|
|
ТакжемыдолжныспросиуZitelmann'а,чонтрассматриьвкачествает |
|
|
волеизъявлениясмысле,котоонприписываетый§ Поня151 BGBие . |
|
|
волеизъявленеяснымостаун тсяго.Криоценктическая |
|
а § 151 BGB |
заставляетегогласитьсятем,чнеследуеторассматривкачестватье |
|
|
волеизъявто,чтосамодействующеелицоениянепредполагалотаковым.В |
|
|
принциZitelmannпризнаетсущественнойграницупонятия<43> |
|
|
волеизъявления,четкопрочерченную |
субъективнымитребованиямицели |
|
волеизъявления. |
|
|
-------------------------------- |
|
|
<43>См.такжетосамоезам: Aчаниестрочка.a.O12. .143 |
|
|
Zitelmannссылатакженав примечательное<44>тсясьмазамечаниев |
|
|
MotВ.общем1,иэтоотносится173:так " |
жектемслучаям,вкоторых |
|
исполнениеполучнем,монодлакцептчаливыйенноявляетсязавершенным |
|
|
тотмомент,вкоторыйсамодействиеилибезд, йствиемонстрирующееволю наакцепт,заверша"Однако. издоннезадаетсясьвопросом:можетлито, что исключитедемонстрируетво,рассматриватьсялюьнообсуждаться качествеволеизъявления?
--------------------------------
<44> 139.
Zitelmannскаждымпредлвсеботкрытолеежениемотвергает |
|
примен§ к119теслучаямние,когдаBGBадресатофертыоши |
баетсяпо |
поводусодержанияволеизъофе,превлнтадоставленногоемуния |
|
послед.Получателькнивпервомгислунезнчто, аегодействиел |
|
объектибудетиметьзначениевноыражакцепжелаетт..Тот,ктония |
|
допунастделиктнойитьуплениеответст |
венностизатакоедействиеадресата |
оферты,вмешивающеужечужуюимущестсферу,очевидно,яхочетенную |
|
ухоттветственностидапомощью§сл.116,особенности§то119; |
|
времякакнаступлениеобязанностивозмещенияврсогласнода§снова122 |
|
означзаетключительноеприближениеделиктнымпосл.Этотакжедствиям |
|
показывает,что§поскольку122,онзащищаетвбольшстепдоверие" "йни |
|
противоположнойстороны,случаях,под §днеприменим151,ающих. |
|
Такимобразом,ужездесьвиднавсяважность |
правильногоистолкования§ |
151длярешенобщпроблем.Поэтомуияхонбудетвдальнейшемрассмотрен |
|
особойтщательностью. |
|
Год1893принесмонографию,учитывавшуюнеобхпрояснениядимость |
|
понятиямолчал" воле"иЕе.следуетвоезъявлениетолькоприветствова |
ть, |
посколькуонабылапривнесенаиз |
-заграницы<45>. |
--------------------------------
<45> Ehrlich. Die stillschweigende Willenserklarung (1893).
Ehrlichсчитал,чтоприисследпонятиямолчалванииволеизъявлениявого |
|
вкачествеосновногоследуетиспольз |
оватьпонятийныйанализ.Онхотел |
спервавыбратьобходнойпутьиисслсамоеподова,нконкретныеятиеь |
|
случаи,вкоторыхоперируютпонятиеммолчал" воле"иОн.воезъявление |
|
хответитьелнавопрос:Какую"рольиграетмолчал" воле"вивоезъявление |
|
юридическойжизни?"Прэтомонсправедлисхизтого,чтопринятиелво |
|
сделочнойволи,когдатаковаяневыражена,нидажеобнаружена,является |
|
неупотдляюридебконструкциификциейческоймой<46>Егосуждения, . |
|
которыеонформулируетприменительнокразли |
чнымгруппамслучайно |
обнаруженныхказусов,могутбытьпроверенытолькодалееприб лее |
|
детальномрассмотмате,норегоиалазультатынииинтеружзде.Онсныь говорит<47>:
--------------------------------
<46> A.a.O. Vorrede. <47> A.a.O. 287.
"Намн |
игденевстречалосьмолчалволекакипорождениевоезъявление |
|
прямоговолеизъявления,отличающеепоследнеготем,чтооносовтя ит |
|
|
такомдейс,котороенепредпринимвиисцеслужитььювыраетсяжением |
|
|
волисовершитьсделку,наосн ваниибранногозд |
есьматериала,поскольку |
|
доказываобратногопредстатакимиесложным,вляетсяозможноутверждать: |
|
молчалволенеисуществуетвоезъявление.Вбольшстепзначйнительное количествосоставов,которыерассмкакволеизъявлениятрваютсяли договоры,частично вообщенеявляютсяволеизъявлениемлибоявляются
договорами,вознневолекающимиз,изприсвоенияъявленияимущества |
|
|
|
(Aneignung)Составы,подптрадиц.ающпонятиеонное |
|
|
|
волеизъявленияостающиесяпоисключвышявлений, ияазванных |
|
|
|
состоятисключивдейс,предпринимаемыхтельновияхсцельюсообщить |
|
||
вовневолюсовершитьсделку,однакоотмеченточкизретеоринымиия |
|
|
|
волеизъявле(Erklarungstheorie):т..онисостнияеобязательноятвдействиях, |
|
|
|
направляемыхдейстэтвоит,й льностий |
|
авдействиях,которые |
|
вызываютдругойсторонедуховное" вп "чатление(Geisteseffekt),будтобыв |
|
|
|
егооснолежитволясовершитьаниисделку..." |
|
|
|
"Существеннымидляправаизъявленсчитаютсявсегдатолькотакямие |
|
|
|
дейлица,стовершающегоияизъявление,ко |
|
торыепредпринятысцелью |
|
служитьвыражениюволиэтоголицасовершитьсделку..." <48>. |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<48>ТожесамоепредложенсодержитсявEhrlich 27 (2a). |
|
||
"Итакимобразомстаноясно,чтввитсяехлучаях,котсутствуетгда |
|
||
действиеотношениидругойстороны,совершенноецельюволеизъявления, |
|
||
действиеилимолчаниенерассматривакакпоказатвнутреннейволи,а тсяль |
|
|
|
правопоследствиявычемзваны |
|
-тосовершенноиным" <49>. |
|
-------------------------------- |
|
||
<49> A.a.O. 290. |
|
|
|
Еслизахпотетьосновнказатьчертразвитиявсегоуученияю |
|
|
|
волеизъявл,томожносуверутверждатьен:нииаукаостьюсовремен |
|
|
|
римскогоправапонастоящеевремясузилапонятиеволеизъявления.Уримлян |
|
|
|
былатенденциясводитьдейстпраповозможностииеа |
|
кволе |
|
заинтереслиц.Указаниезаконачастванотношенияоправовыхдолжно |
|
|
|
былоповозмбытьопосреджностидействолевыактамииямиано |
|
|
|
участн.Кажется,риздесьмлковпредложилинеактуравнивающей |
|
|
|
справедливости.Авт субъектовномия(Priv |
|
atautonomie),такимобразомв |
|
самомделекажетсяраздробленной. |
|
|
|
Мыбольшенепризнаемэтогопринципа.Обяза,котельстваорые |
|
|
|
наступаливРимеquasi quasiexкоторыевcontractuсилуex delicto, |
|
|
|
значимосущественнойдляконтрактовделиктсдел чнойв |
илиделиктной |
||
волитакженемоглибытьоставобиныхлявленыас,теиперьний |
|
|
|
наступаютвбольшинслучаевпроexстизовеlege, |
|
-зачегони |
|
поникакеслиуще,пкоргомерайнбасточкизренияйиспользования |
|
|
|
применениянорм.Пр тязанию |
|
неосновательобогащениямысегодняого |
|
позволяемнаступанеосновательногосилуфакта обогащ,инамужнеения |
|
|
|
требуется,каккогда |
-торимлянам,создаватьвидимосуществованияь |
|
|
контрактавосстановлениисостояния(Kontrakt zur Rechtsfertigung). Recep |
tum |
||
отличаетсяунасdepositumкакразотсутсотсутствиемкон, ракта |
|
|
|
необходимосналичволисовершитьсделкуя;точножеак, акnegotiorum |
|
|
|
gestioотличаетсяmandatumримляноткрыла.намдавноTacitaуже conventio |
|
||
случаи,дейскозавтвиеорых |
|
иснотичеготин,каконапрготэтоавленной |
|
волисторон.Взалогправе, овомзникающемсогласноИсточникам |
|
посредством"tacitaдавноприconventio",прзаналиизвозакона;гаtraditio |
|
tacitaнеявляетсяникакойпередачей.. <50>Кактолькоу . |
даетсяотказаться |
отпринципа,согласнокоторвсепоследствияавовыемувозможности |
|
нужносводитьк стле, тпадаетроннеобхосозфикцдаватьимостьволию там,гдеправовоепосленасамомделеникоимствиеобрнезазомвиситот воли.
--------------------------------
<50> См. также: Ehrlich. A.a.O. 12 ff.; Manigk. A.a.O. 76 ff.
Необходимостьдвигадальшеэ напраьсяомсовершеннолении |
|
справедливоподчеркиваетEhrlichвышеуказаннойработе.Даже |
|
предприняизучениеисториилитпооенашратуры |
емувопоказываетросу, |
чтовсемуучениюоволеизъявленииприсущатенденциястремление( )к |
|
разумному,соответсреальнымтношевующемусужеосниямовногоию |
|
понятия. |
|
Необходотмет,чтоEhrlichидажемопритьиспользованиисвоего |
|
противоречащеговсемосталь |
ным,исходящегоизконкретныхслучаевметода |
исследованияприходитквы,чтодулеизъявлтолькоятакоеетсявлением |
|
дейс,копредпринтвиеороесцельюсообщениинформациимается. Ehrlich |
|
подчеркиваетэто, зпргосподствующегоажаятивучениямолчал |
ивом |
волеизъявлении,согласнокоторякобыотсутствиецелимуявляется |
|
существенным.Онпоказыв,такимобр,необходимостьзометдляимеющегося |
|
исслнобхедованияп молчаливогодинятволеизъявленияиеьсобычной |
|
робостью,аограничитьегодержаниего |
границылегальнырамка; ми |
потомуч таклькомыприхкясностидимтносительнопонятия |
|
волеизъявленияобщем. |
|
УEhrlich'авопросцелиостпоасебемлсябезответа,поскольку, его |
|
мнению,ксоставуволеизъявлотносится,что"никнеоспаениям |
ри,воляается |
иизъявление,т..сделочнаяволядейс,копредпринимаютсявияорыес цельюсообщенсделочнойвол" <51>ия .
--------------------------------
<51> Ehrlich. A.a.O. 289 unten.
Однакосегоднясталоспорнымвопросом,следуетливключатьсост |
ав |
волеизъявспецифическуюцесообщитьлениявнутреннююволилинет. |
|
ИсследованиеEhrlich'оставлялоэт напрвтплане.ромс |
|
|
§ 6 |
ВпервыепослепринятияBGBпредпринялпопыткуизученияIsay |
|
волеизъявлениясвоейспециальнработе<52>Онсмо. й |
г,однако,внести |
существвкладучение<53>Егоосновнаяныймысль. заключаетсятом,что |
|
волеизъявлединичнымдействиявляетсяне л,совершающегоца ,м |
|
наэтонаправвсеповедение" "леноицакот, " опытуобороеоценкериота |
|
всехобстоят ельствобычнопозвсдевыводлналичиияетатьопределенной воли,безучетатого,былолисделтакоез ключениеновкаждомконкретном случаеилинет" <54>.
--------------------------------
<52> Isay. Die Willenserklarung im Tatbestande des Rechtsgeschaft n. d. BGB f. d. Deutsche Reich. Fischers Abhandlungen 2 (1899).
<53> Точка зрения Isay'а уже оценивалась. См.: Manigk. Rechtsgeschaft. 73
f.
<54>идоIsayэтогоопределение. наAстр..a13.O.. 23
Можноспр:чтоэтогоситьвыводадолжнавыигратьнаука |
|
?То,чтопри |
||
притязаниизаключенсовершитьоналичволстороныи сделкудолжно |
|
|
||
учинетолькоыватьпозитивноедействиеволеизъявлению,нотакжевсе |
|
|
||
призн,которыеаким |
|
|
-лиобразомтражаютна сторонерение,все |
|
обстоятельвнеличноизъ стива |
|
являющеговолюсубъекта, |
-являетсястарыми |
|
вернымучением,накоторосн§ованмЕсли133IsayкатегорическиBGB. |
|
|||
требуеттого,чтобыназватьволеизъявлениемнетолькоотдействиеельноепо |
|
|
||
изъявво,новселповедениеениюсто,приводящееоныктакомувы |
|
воду,то |
||
этоигралькослова.Наделемомнеследуетисмешиватьволеизъявление |
|
|||
ито,чтослужитопресмысгоделениюегот лк.аIsayобосновываетванию |
|
|||
свподходследующимй. |
|
|
|
|
1Только. так,сегозрениячки,можноудовлетворительнымобразом |
|
|||
объяснить,какимобразомтакжебездей,промолчаниестможетвиебыть |
|
|
||
волеизъявлением.Ночтобынайтиудовлетворительноеобъяснениеэтому,нам |
|
|||
вовсененужнорасширятьпонятиеволеизъявленияпредлагимобр. аемымзом |
|
|
||
Еслимыпридерживаемсяпозиции,чтолеизъ |
|
|
явлениеявляетсядействием, |
|
предпринятымлицом,совершающимволеизъявление,топоддействиеммы |
|
|
||
должнывтомчислепониматьегативноедеяние,бездействие |
|
-точказрения, |
||
воспринятаянашиднповсемесвовсеюриспруденции.Этофикция, |
|
|
||
этовбольше |
йстепенисоответствуетистин,нымпоскошениям,чтобыльку |
|
||
выразиволю,лицоможетакжевоздержатьотсовершенияизве тного |
|
|
||
действия.Телесноедвижениеможетбытьвыбранокачествесредствадля |
|
|
||
выражениябытьисподэтогол,ьзованоточнотакже |
|
|
,какиотсутствие |
|
движения<55>Законныйпредставитель. присутствузаключениисделкит |
|
|
||
купли-продажисосторонынесоветршеннолетнеголицоетьимпросто |
|
|||
молчанаблюдает.Оннам реннозд,невозражаетйствуеткупле |
|
-продажеили |
||
какому-либопункту |
этойсделки;этимонодобряетее.ЗдесьIsayставитпод |
|
сомнениевопрос,отношениикоторогоюридичнаукамеетсовершенноская ясныйответидляотвенакотоейнеарыйебуетсяпредложеннаяIsay'ем дефиницияволеизъявления.
--------------------------------
<55> Об этом также: Becker. Pand. 2 § 83a; Zitelmann. Irrtum u. Rechtsgeschaft 61 ff, 259 ff. Ср. Пропонятиедейстегоразвитиеия
особенностиErlitzbacher. A.a.O. 79 ff.
2.хIsayобосноватьчетакжесвоютеориюримИсточникамими |
|
|
BGBОдн. |
аковсеисслед,котакжеопеванрыес иямскимируют |
|
источниками,показали,чтомыедваможемнайтивнихнадежную |
|
|
подлядержкузакладкифунашдамеучосделкегония.Мытасможем,по |
|
|
моемумнению,воздатьдолжнИсттотогдачникамлькое,когда |
ыс |
уверенашестьюобособственнвременинуемучение.Доэтогкаждаяо теорияможетссылатьсявтомчинаслеИсточники.Римлянерешаликазусы, принадлкнаштеме,спржащиейпрексущимюраснымидическим
инстинктом.Нампредстоитнаместоинстинк поставитьчеткоепонимание принц,мысможемитогдаповхбольшуверенностьюиспользоватьйпри толкованииИсточн. ков
3Совершен. неудоказывачтакжнопопыткайIsay'еобосноватьтся
своютерми,оснонаBGBлогиювываясьВ§говорится119<56>,. |
например: |
"Ктоприсовершенволеизъявошибалсяотносительноегоения |
|
содер...У"этоявножепоказываетия,чторассматриваетBGB |
|
волеизъявкакдействиеотлегосмысличаетение,..егодержание, |
|
полученнпутемтолк,отвованиялеизъявлениякакт |
акового,противоречие |
сприведенвышеточкойзренияа.Isay'ойдругими§ словами119, устанавлива:ктоприсовершениивол пребывализъявтзаб ужденииения относитегообъсмыслаективногольно,которыйвытекаетизвсехпрочих обстоятельств...Итакпо всеме.Так,всегдапртноотличаливедливо волеизъявлениекакдействиепо тсмыслаго,ниюкоторый выявляетсяприправильномтолков.Нематериалсьдляниитолкования являетсяволеизъявлениемкактак,нонеговымпроследуеттомысл волеизъявления.Волеизъявленявляетсясубъектобс ,иоятельствомвным котороепутемвол толькоизъявдолжнопообъективнуюенучоценкуять.
--------------------------------
<56> Isay. A.a.O. 11 ff.
4Также. § кото133пIsayрыйBGB,наиводитстр. вов12, |
сене |
принуждаеткконструирновогсловоупотребления.Мываниюмоглибы |
|
решитьпредложепримернаосн§ованииныйточно133,такжеонак, о |
|
непридаваяпонятиюволеизъявления§инойсмысл133.ОфертаА., |
|
содержащаяявнуюописку,является,точно |
стикаконасамаобэтго,мворит |
волеизъявлениА.Извеобстоятельствапоказываютны,чтоэтом |
|
волеизъявлсовершопсогласноскойен§иепринеудавшемся133 |
|
буквальномтолкованиисодержащихсянейвыражеистивол, ннаяий |
|
выявленнаяпритолковани |
исучетомвсехобст, ояссмыслтельствавляет |
волеизъявленисходя.Какимобразом,однако, § изимеющегося133, |
|
понимания,дает"поводдлязатруднений"?боретсяIsayтутисключительно |
|
созданнытрудностямиимжесами.м |
|
КогдаIsayхочетназыватьволеи |
зъявсетоленисмысл,чтоопределяет |
волеизъявленволеизъявления,тоондолженвключпонятьиетакжевсе |
|
обстоятельст,которыележнев апомомвледенииа, цазъявляющего |
|
волю,нозапределамитакот, в озаключатьсягорыегутвфактахлюб |
ого |
ви,дажедавнопрошедших,потомучтоонипределяютсмыслисодержание |
|
|
волеизъявления.Иэтобылоабсолютноабсурдно,поскмыбытакимльку |
|
|
образомполучилидействительчудовищноепонятие. |
|
|
5Ктому. жеIsayсамзапутывоче,ещевнеаидномтся |
бнаруженномим |
|
противоречии.Цельвсейегоработы,чтоIsayя ноыразилвееназвании, |
|
|
состоитвтом,чтобыдоказать:понятюр"исдя"иелкаческая |
|
|
"волеизъ"неявляютсяидентичнымивление.Волдейстизъяв влуениет |
|
|
общемсоставеюридтольическойелки |
ковкачествеединичного |
|
опосредующегофактора.ПоэтомунIsayзыневточкуаетзрения,ной |
|
|
"которвзачвесьмаслятуюожномбщесоставекакого |
-либоюридического |
|
послевитолькодволеизъяяиссоотеговименеметственноление |
|
|
обозначвесьсостает |
в" <57>Этакритикуемаяим.сполнымправомпутаница |
|
понятиях<58>былавызванакакразеговышеуказаннымпринципом!Потому |
|
|
чтоволеизъявленигдадолжнопризнавобщепов,анетдениемолькоься |
|
|
дейстпосовершениюизъявленияие;другст, роный |
пытаетсяпонять |
|
функциюволеизъякактаковогосоставеюриленияд,ическойелки |
|
|
отделеннуюсопутствующихфакторов.Непринадлежитлисоставе |
|
|
юрисдическойелкиобщему"поведению"стороны,котопе оевую |
|
|
очередьопресмыслдействияполяетизъя |
влению,всето,чтоприбавляется |
|
поройкволеизъявлен,чтобырасширсделочныепоследствия?тьСторонаю |
|
|
должнанарядуссовершениемволеизъявлепредпритакжеиныеияять |
|
|
действиясоставеюрид,напримерическойелкисоверштрадиныециють |
|
|
реальныед |
ействия.ЭтифакторыIsayнехобозначатьчеткакволеизъявление; |
|
тоегопринципдаобисключительномзначенииобщегоповеденияприводит |
|
|
терминологичическойпутанице:всяюрисд,которелнесомненноаая |
|
|
образуеткостякобщегоповедения,должнабыть |
тогданазвана |
волеизъявлени;ведьобщийсоставюридепричлкимедставляетской первуюочередьматериалдлятолкованияволеизъ.Этопр мовления противывсамиморедIsay'ечитнному(Aпринципу.a..O. 2)
--------------------------------
<57> Isay. 2.
<58>Ср.обэтом: Manigk. Rechtsgeschaft. 1 ff. u. 89 ff.
ИзэтсомнительнойгипотезыIsayделает,однако,сразужеважный |
|
|
вывод:Приз" равснтреанноеми,будтоованиебыизъяв" "должноение |
|
|
бытьдействием,напробъявлениема ,оказыа вается |
самомделе |
|
"изъявлением"внутреннейволи" <59>Поскэтпостулат. подкрепляетсяльку |
|
|
определениемволеизъявления,якобывыведеннымавторзакона, может |
|
|
быверентолькотойжестепени,чтосамоопределение<60>,взятоеиз |
|
|
закона,чтовлюбомс |
лучаетребуетпроверки. |
|
--------------------------------
<59> Isay. 23. <60> Isay. 25 f.