Заключение договора

считается заключенным если:

1) сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора

2) сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК)

заключение договора = совпадение волеизъявлений

две ситуации заключения

1) между «присутствующими»

- условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон -> подписанный обеими сторонами текст договора

2) между «отсутствующими»

- момент разъединенности по времени изъявления воли

-> разрыв во времени между волеизъявлениями сторон требует специального законодательного решения ряда вопросов, в частности:

• может ли быть отозвано предложение сделавшей его стороной;

• как оценить принципиальное согласие другой стороны заключить договор, но на несколько отличающихся условиях;

• с какого момента считать договор заключенным;

можно выделить следующие стадии заключения договора:

1. преддоговорные контакты сторон (переговоры) -> факультативно

2. оферта -> обязательна

3. рассмотрение оферты (имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора)) –> факультативно

4. протокол разногласий –> факультативно (это НЕ контроферта, так как она как бы новая, а тут согласие, но в части не согласны) (и вообще термин контроферта мы не используем)

5. акцепт оферты –> обязательна

*монография Кучер по стадиям

Щербак: зачем для присутствующих выделять стадии? они есть в любом случае, но, наверное, не имеет смысла, так как они почти сливаются в моменте встречи

Преддоговорка

к разговору о поправках / новых условиях

ППВС 49 2018 год

- 12. Акцепт должен прямо выражать согласие направившего его лица на заключение договора на предложенных в оферте условиях (абзац второй пункта 1 статьи 438 ГК РФ).

- Ответ о согласии заключить договор на предложенных в оферте условиях, содержащий уточнение реквизитов сторон, исправление опечаток и т.п., следует рассматривать как акцепт.

- Ответ на оферту, который содержит иные условия, чем в ней предложено, считается новой офертой, если он соответствует предъявляемым к оферте статьей 435 ГК РФ требованиям (статья 443 ГК РФ).

- Если после получения оферентом акцепта на иных условиях адресат первоначальной оферты предлагает заключить договор на первоначальных условиях, такое предложение также считается новой офертой, если оно отвечает требованиям, предъявляемым к оферте (статьи 443, 435 ГК РФ).

Переговоры

ГК РФ Статья 434.1. Переговоры о заключении договора (появилась в 2015 году! а раньше была ответственность только в поставке)

2. При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно.

Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

3. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

4. Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

5. Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.

Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны.

6. Предусмотренные пунктами 3 и 4 настоящей статьи положения об обязанности стороны возместить убытки, причиненные другой стороне, не применяются к гражданам, признаваемым потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.

7. Правила настоящей статьи применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров.

= для нас это новинка, раньше мы все оправдывали коммерческими рисками

- Тололаева: природа преддоговорной отв-сти деликтная

- ст. 434.1 п. 8: договорная ответственность, но если соглашения нет – можно применять правила о деликтной отв-сти (а деликт-то п. 2 – недобросовестное ведение договора, как бы нарушение принципов, так что все ок)

= по общему правилу, возмещение убытков (реальный ущерб и упущенную выгоду)

(доказательством упущенной выгоды могут быть оферты от других контрагентов, меморандумы и др.)

ОФЕРТА

= предложение заключить договор, которое должно отвечать обязательным требованиям (ст. 435 ГК):

• быть адресованным конкретному лицу (лицам) (НЕ всегда – вспоминаем публичную)

• выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом

• быть достаточно определенным

• содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор

Форма: различная = письмо, телеграмма, факс и т.д.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее (оферента): ведь в случае безоговорочного акцепта сделанного предложения его адресатом оферент автоматически становится стороной в соответствующем договорном обязательстве.

* РАНЬШЕ писали, что оферта – это одностороння сделка; СЕЙЧАС – это волеизъявление, образуется связанность (то есть воля есть, а правового эффекта по сути нет)

- а не порочит ли тогда вообще теорию односторонней сделки?

- это волеизъявление ближе к секундарным правам

Оферта может считаться неполученной лишь в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение об ее отзыве.

Принцип безотзывности оферты

= невозможности для оферента отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ст. 436 ГК)

- НО право направившего отказаться может быть ею предусмотрено

Поговорим о «видах»

Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь приглашением делать оферту. Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются офертой.

публичная оферта

- такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное, в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится

- лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнения договорных обязательств

- Щербак: расписание в Шереметьево – это оферта! не смущаемся

(хочешь себя обезопасить? напиши «на правах рекламы / не является публичной офертой / демонстрационный образец)

АКЦЕПТ

= ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий

- должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК)

Форма: не только в форме письменного ответа

- н, может выражаться путем помещения товара на прилавке, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара

- н, заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице (конклюдентные действия)

Молчание НЕ признается акцептом

= иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон

- н, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после истечения срока договора аренды при отсутствии возражения со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 621 ГК)

Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен.

В связи с этим отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему правилу НЕ допускается (ст. 310 ГК).

к разговору о сроках:

Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, установленный офертой (ст. 440 ГК).

Если НЕ определен срок для акцепта -> производится с учетом того, что срок для него помимо самой оферты может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (ст. 441 ГК).

Если вообще НЕ определен: то обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение извещения об акцепте оферты в течение нормально необходимого для этого времени, определяемого конкретными обстоятельствами дела.

*немедленность требуется лишь для устной формы

опоздание

- акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу НЕ влечет за собой заключения договора

- НО своевременно направленное извещение об акцепте, которое получено адресатом с опозданием, в порядке исключения НЕ считается опоздавшим (кроме того, если получивший извещение немедленно уведомит об этом)

- иногда даже НЕ требуются док-ва своевременного отправления (если другая сторона немедленно примет такой акцепт)

ЕЩЕ

- после получения акцепта можно совершить конклюдентные действия, которые будут демонстрировать ее получение

- по общему правилу, не требуется извещение (так как договор заключен с момента достижения договоренности по существенным условиям)