56. Пробелы в праве и способы их восполнения-1
.docБолдин Филипп, 108 группа
56. Пробелы в праве и способы их восполнения
Пробел в праве - отсутствие в системе права нормы, регулирующей данную ситуацию
Некоторые авторы говорят о необходимости различения пробела в позитивном праве вообще (когда ситуация не регулируется ни НПА, ни обычаем, ни прецедентом) и пробела в законодательстве (когда отсутствует только норма закона либо подзаконного акта)
Существование пробелов в праве нежелательно, но неизбежно, т.к. законодатель не всегда может охватить формулировкой закона весь спектр разнообразных, многочисленных и постоянно меняющихся общественных отношений
Существуют два оперативных метода преодоления пробелов:
аналогия закона - применяется норма права, регулирующая конкретную сходную ситуацию
аналогия права - решение выносится на основании общих правовых принципов (справедливость, гуманность), "духа закона"
Использование аналогии позволяет именно преодолеть, но не устранить пробел
Применение аналогии - исключительная мера; иногда оно прямо запрещено (например, в уголовном законодательстве); обычно применение аналогии разрешено в частном праве, в связи с правоустановительной деятельностью, и запрещено в публичном праве, в связи с правоохранительной деятельностью