- •Предисловие
- •Глава 1. Физические лица в международном частном праве
- •1.1. Общие положения
- •1.2. Иностранные граждане и лица без гражданства в России
- •1.3. Граждане России за рубежом
- •1.4. Соотечественники. Беженцы. Переселенцы
- •1.5. Опека и попечительство
- •1.6. Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим
- •1.7. Право физического лица на имя
- •1.8. Защита консулом прав и интересов граждан
- •1.8.1. Становление и развитие консульских функций
- •1.8.2. Основные консульские функции по защите прав и интересов граждан
- •Глава 2. Юридические лица в международном частном праве
- •2.1. Личный закон и национальность юридического лица, критерии их определения
- •2.2. Материально-правовая унификация правового регулирования статуса юридического лица
- •2.3. Группы коммерческих организаций (многонациональные предприятия, транснациональные корпорации)
- •2.4. Международные организации как субъекты международного частного права
- •Глава 3. Государство в международном частном праве
- •3.1. Постановка проблемы в историко-теоретическом аспекте
- •3.2. Существо и природа иммунитета государства
- •3.4. Виды иммунитета
- •3.5. Современные концепции иммунитета государства
- •3.6. Международно-правовое регулирование иммунитета государства
- •3.7. Зарубежное законодательство об иммунитете государства
- •Глава 4. Вещное право
- •4.2. Коллизионное регулирование вещных прав
- •4.3. Унификация и гармонизация норм международного частного права по вопросам собственности
- •4.4. Государственная собственность за рубежом
- •4.5. Защита вещных прав
- •4.6. Иностранные инвестиции
- •4.6.1. Российское законодательство об иностранных инвестициях
- •4.6.2. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций
- •4.6.3. Национализация иностранной собственности
- •Глава 5. Договорные обязательства
- •5.1. Автономия воли сторон
- •5.1.1. Общие положения
- •5.1.2. Выбор права сторонами договора, сделанный после его заключения
- •5.1.4. Выбор права сторонами договора, связанного с одной страной
- •5.2. Определение права, применимого к договору, на основе коллизионных норм
- •5.2.1. Общие положения
- •5.2.2. Российское законодательство
- •5.5. Исковая давность
- •Глава 6. Договор международной купли-продажи
- •6.1. Общие положения
- •6.2. Понятие внешнеэкономической сделки
- •6.3. Источники правового регулирования
- •6.4. Форма внешнеэкономической сделки
- •6.5. Электронная форма сделки
- •6.6. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
- •6.6.1. Условия применения
- •6.6.3. Заключение договора
- •6.6.4. Права и обязанности сторон
- •6.6.5. Средства правовой защиты
- •Глава 7. Договор международного финансового лизинга
- •7.1. Общие положения
- •7.3. Применение Оттавской конвенции УНИДРУА 1988 г. и вопросы коллизионного регулирования
- •7.4. Конвенция СНГ о межгосударственном лизинге 1998 г.
- •7.6. Руководства по заключению договоров международного лизинга
- •Глава 8. Международная перевозка грузов и пассажиров
- •8.1. Понятие и виды международных перевозок
- •8.2. Коллизионные вопросы международных перевозок
- •8.3. Международные железнодорожные перевозки
- •8.3.1. СМГС и СМПС
- •8.3.2. КОТИФ
- •8.3.3. Унификация коллизионных норм
- •8.3.4. Порядок организации перевозок между странами - участницами СМГС и КОТИФ
- •8.3.5. Присоединение России к КОТИФ. Реформа железнодорожного транспорта в Европе
- •8.4. Международные автомобильные перевозки
- •8.4.2. Международные соглашения об автомобильных перевозках пассажиров
- •8.5. Международные воздушные перевозки
- •8.5.1. Международные договоры по воздушным перевозкам
- •8.5.2. Правовой режим перевозок по Варшавской конвенции 1929 г.
- •8.5.3. Правовой режим перевозок по Монреальской конвенции 1999 г.
- •8.5.4. Коллизионные вопросы
- •8.7. Международные морские перевозки груза
- •8.7.1. Гааго-Висбийские правила
- •8.7.2. Гамбургские правила
- •8.7.3. Роттердамские правила
- •8.7.4. Внутреннее право России
- •Глава 9. Правовое регулирование международных банковских сделок
- •9.1. Общая характеристика международных банковских сделок
- •9.1.1. Правовое регулирование международного кредитового перевода
- •9.1.2. Электронный перевод денежных средств. SWIFT
- •9.2. Правовое регулирование документарных аккредитивов и документарного инкассо
- •9.2.1. Правовое регулирование документарных аккредитивов
- •9.2.2. Правовое регулирование документарного инкассо
- •9.3. Международные банковские гарантии и резервные аккредитивы
- •9.4. Основы международного вексельного права
- •9.4.1. Понятие международного векселя
- •9.4.2. Субъекты международной вексельной сделки
- •9.4.3. Регулирование обращения международного векселя
- •9.4.4. Коллизионное регулирование векселя
- •9.5. Правовое регулирование международных кредитных сделок
- •Глава 10. Правовое регулирование сделок на международных финансовых рынках
- •10.1. Общая характеристика сделок на международных финансовых рынках
- •10.2. Правовое регулирование трансграничного владения ценными бумагами и трансграничных переводов ценных бумаг
- •10.4. Правовое регулирование международных сделок обратной покупки ценных бумаг (сделок РЕПО) и сделок кредитования ценными бумагами
- •Глава 11. Внедоговорные обязательства
- •11.1. Общие положения
- •11.2. Основная коллизионная привязка в сфере деликтных обязательств
- •11.3. Место совершения деликта - locus delicti
- •11.4. Отдельные виды деликтных обязательств
- •11.4.1. Коллизионное регулирование ответственности изготовителя
- •11.4.2. Коллизионное регулирование обязательств, возникающих в результате дорожно-транспортных происшествий
- •11.4.3. Коллизионное регулирование обязательств, возникающих в результате деликтов на море
- •11.4.4. Коллизионное регулирование деликтов, возникающих в сфере использования атомной энергии
- •11.4.5. Коллизионное регулирование недобросовестной конкуренции
- •11.4.6. Коллизионное регулирование деликтов, совершенных при эксплуатации воздушного транспорта
- •Глава 12. Наследственное право
- •12.1. Общие положения
- •12.2. Компетенция по делам международного наследования
- •12.3. Определение применимого права
- •12.3.1. Основные правила
- •12.3.2. Некоторые практические проблемы
- •12.4. Сфера действия применимого к наследованию права
- •12.4.2. Наследование по завещанию
- •12.5. Приобретение наследства
- •12.5.1. Принятие и отказ от наследства
- •12.5.2. Передача актива наследственного имущества
- •12.5.3. Функции консула в наследственных делах
- •12.5.4. Раздел наследства
- •Глава 13. Трудовое право
- •13.1. Коллизионное регулирование трудовых отношений
- •13.1.1. Зарубежное законодательство
- •13.1.2. Российское законодательство
- •13.2. Международно-правовое регулирование трудовых отношений
- •13.3. Труд иностранных граждан в Российской Федерации
- •13.4. Трудоустройство российских граждан за рубежом
- •Глава 14. Семейное право
- •14.2. Институт брака в международном частном праве
- •14.2.1. Понятие и форма брака
- •14.2.2. Признание брака
- •14.2.3. Правовое регулирование отношений между супругами
- •14.3. Правовое регулирование отношений между родителями и детьми, иными родственниками
- •14.3.1. Оформление родительских прав
- •14.3.2. Правоотношения родителей и детей, иных родственников
- •14.4. Расторжение брака в международном частном праве
- •14.4.1. Общие положения
- •14.4.2. Расторжение брака в России
- •14.4.3. Коллизионно-правовое регулирование расторжения брака в России
- •14.4.4. Коллизионно-правовое регулирование развода за рубежом
- •14.4.5. Международно-правовое регулирование развода
- •14.4.6. Право, применимое к расторжению брака
- •Глава 15. Интеллектуальная собственность
- •15.1. Авторское право в международном частном праве
- •15.1.1. Признание авторских прав в национальном законе
- •15.1.2. Признание авторских прав в международных соглашениях
- •15.1.3. Характеристика основных международных соглашений об охране авторских прав
- •15.2. Патентное право
- •15.2.1. Общие положения
- •15.2.2. Международные договоры по патентному праву
- •15.2.3. Международные договоры по товарным знакам
- •15.2.4. Право промышленной собственности
- •15.2.5. Лицензионный договор
Кроме того, эти документы также могут содержать информацию о длительности пребывания наследодателя на территории соответствующего государства и его намерениях как в момент выбора фактического места жительства, так и в дальнейшем.
Иногда на практике возникает вопрос об определении последнего места жительства для дипломатов, консульских агентов и функционеров различных международных организаций. Представляется, что члены дипломатического корпуса предполагаются проживающими в государстве, которое они представляют, так как регулярно переезжают в зависимости от изменения своей должности и не интегрируются в правовую систему страны аккредитации. Такой же подход следует использовать в отношении военных и гражданских должностных лиц, находящихся за рубежом в рамках двустороннего сотрудничества или работающих в международных организациях. Тем не менее решение вопроса остается достаточно сложным, когда речь идет о работниках международных организаций, связанных с ее местонахождением (например, российские работники аппарата Европейского Суда по правам человека или Совета Европы). Представляется, что в каждом случае для ответа на вопрос о действительном местожительстве лица нужно учитывать все фактические обстоятельства, в частности длительность пребывания, характер занимаемой должности - политическая или штатная, степень интеграции в правопорядок страны нахождения международной организации и др.
Иностранный материальный закон, компетентный в силу российских коллизионных норм регулировать наследственные отношения, не применяется, если он противоречит публичному порядку в Российской Федерации. Не могут применяться в России положения иностранного наследственного права, устанавливающие, например, наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу, а также устраняющие от наследования лиц, имеющих в соответствии с российским наследственным правом право на обязательную долю (ст. 1149 ГК РФ).
Так, применение норм мусульманского права, согласно которому наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами, недопустимо. Запрет дискриминации, основанной на половой принадлежности, утверждение принципа равенства между мужчиной и женщиной, провозглашаемые в международных актах, приобретают все большее значение для национальных правовых систем (ч. ч. 2, 3 ст. 19 Конституции РФ). Российский публичный порядок также должен противостоять любому дискриминирующему условию компетентного иностранного закона, основанному на расовой или религиозной принадлежности, а также политических убеждениях.
12.4. Сфера действия применимого к наследованию права
После определения применимого к международному наследованию права важно уточнить, при решении каких именно вопросов и применительно к каким институтам оно используется. Международное частное право России не разрешает напрямую эту проблему, оставляя ее на усмотрение практиков. Между тем мировой юридической мысли известен и иной подход, при котором законодатель не просто формулирует коллизионную норму, но и сразу определяет сферу действия выбранного на ее основе права. Это позволяет добиться в рамках конкретного правопорядка определенного единообразия в разрешении наследственных дел внутреннего и международного характера, а также разграничить наследование со смежными институтами <1>. Например, ст. 92 Закона Швейцарии 1987 г. о международном частном праве предусматривает, что "право, применимое к наследованию, определяет, в чем заключается наследство, кто призывается к наследованию, в какой доле и кто отвечает по долгам наследодателя, какие институты наследственного права могут быть использованы и какие меры и на каких условиях предписаны".
--------------------------------
<1> В международном частном праве России подобный подход использован, например, в отношении определения сферы действия личного закона юридического лица (п. 2 ст. 1202 ГК РФ), сферы действия права, подлежащего применению к договору (ст. 1215 ГК РФ).
Наследование по закону и по завещанию в международном плане ставит специфические проблемы, что делает желательным их раздельное рассмотрение <1>.
--------------------------------
<1> Кроме того, законодательство ряда стран (Швейцария, Германия, Латвия) предусматривает возможность наследования по договору, что ставит специфическую проблему его действия в России.
12.4.1. Наследование ab intestate <1>
--------------------------------
<1> По закону (лат.).
Стандартная причина открытия наследства в большинстве стран мира - это смерть наследодателя или объявление его умершим. В силу российского публичного порядка не подлежит применению иностранное право, которое предусматривает иные основания открытия наследства, как, например: гражданская смерть (поражение в гражданских правах) или посвящение себя служению религии (священнослужители, монахи).
Право, применимое к наследованию, определяет качества, необходимые для признания лица наследником. Необходимость быть зачатым при жизни наследодателя для признания лица наследником также касается наследования и определяется в соответствии с применимым к его регулированию правом.
Основания признания лица недостойным наследником также подчиняются компетентному наследственному закону. Однако в силу требований публичного порядка будут обязательными также основания признания недостойным наследником, предусмотренные российским законодательством (ст. 1117 ГК РФ), в частности, в случае осуждения за покушение на жизнь наследодателя. На основе взаимности уголовное наказание за рубежом, ведущее там к признанию недостойным наследником за совершение таких деяний, как, например, отказ от выполнения алиментных обязательств по отношению к покойному или разворовывание наследства, может использоваться как основание для признания недостойным наследником. В то же время если основания, порочащие лицо как наследника, проистекают из его политических или религиозных убеждений, то они должны отбрасываться как противоречащие публичному порядку.
Определение лиц, обладающих правом на обязательную долю в наследстве, и размера доли также осуществляется на основании применимого к наследованию права. В силу дробления в Российской Федерации наследственного закона обязательная доля должна рассчитываться отдельно для каждой из наследственных масс, подчиненных различным наследственным законам, и рассматриваться как самостоятельное имущество. Если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доле (Великобритания, США), то применяется российское право. В основе такой замены - особая значимость правил об обязательной доле в наследстве, установленных для защиты лиц, зависевших от наследодателя, и обеспечения социальной справедливости (ст. 1149 ГК РФ).
Призвание пережившего супруга в качестве наследника и объем его наследственных прав зависят обычно от закона, применимого к регулированию самого наследования.
На практике возникал вопрос о наследственных правах в России переживших супругов полигамного брака, заключенного за рубежом. Представляется, что признание правовых последствий полигамного брака в области наследования не противоречит публичному порядку в России. Поэтому при условии, что полигамный брак заключался в соответствии с законами государства, его допускающими, призвание в России к наследованию второй и так далее жены возможно. Запрет многоженства в России еще не означает, что субъективные права, из него вытекающие, автоматически противоречат публичному порядку. Напротив, признание наследственных прав женщины в данном случае позволит избежать еще большей несправедливости <1>.
--------------------------------
<1> Аналогичный вывод делался применительно к признанию в России алиментных обязательств членов полигамной семьи (см.: Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 5-е изд. М., 2005. С. 414).
Таблица 2
Наследственные права пережившего супруга в отдельных странах Европы <1>
--------------------------------
<1> Приводится по: Revillard M. Droit international prive et pratique notariale. , 2001. N 549.
Государство |
Законный режим |
Наследственная |
Обязательная |
|
имущественных |
доля |
доля |
|
отношений между |
|
|
|
супругами |
|
|
|
|
|
|
Австрия |
Раздельная |
1/3 |
1/2 |
|
собственность |
наследственного |
наследственной |
|
|
|
|
|
|
|
|
имущества |
|
доли |
|
|
||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Бельгия |
Общая |
|
|
Узуфрукт |
на |
все |
1/2 |
|
|
|
|
собственность |
на |
наследственное |
наследственной |
||||||
|
имущество, |
|
|
имущество |
|
доли |
|
|
||
|
нажитое в период |
|
|
|
|
|
|
|
||
|
брака |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
Великобритания |
Раздельная |
|
125000 |
|
ливров |
Нет |
|
|
||
|
собственность |
|
(+7% |
годовых с |
|
|
|
|||
|
|
|
|
момента |
смерти |
|
|
|
||
|
|
|
|
по |
|
|
дату |
|
|
|
|
|
|
|
фактической |
|
|
|
|
||
|
|
|
|
выплаты |
данной |
|
|
|
||
|
|
|
|
суммы); |
узуфрукт |
|
|
|
||
|
|
|
|
на половину |
от |
|
|
|
||
|
|
|
|
оставшегося |
|
|
|
|
||
|
|
|
|
наследства |
(или |
|
|
|
||
|
|
|
|
возможность |
|
|
|
|
||
|
|
|
|
капитализации |
|
|
|
|||
|
|
|
|
эквивалентной |
|
|
|
|||
|
|
|
|
суммы) |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Венгрия |
Общая |
|
|
Узуфрукт |
на |
все |
Право |
|
на |
|
|
собственность |
на |
наследственное |
узуфрукт, |
|
|||||
|
имущество, |
|
|
имущество |
|
ограниченное |
в |
|||
|
нажитое в период |
|
|
|
|
зависимости |
от |
|||
|
брака |
|
|
|
|
|
|
нуждаемости |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Германия |
Раздельная |
|
1/4 |
|
|
|
1/2 |
|
|
|
|
собственность |
на |
наследственного |
наследственной |
||||||
|
прирост |
общего |
имущества |
|
доли |
|
|
|||
|
имущества |
|
(в |
|
|
|
|
|
|
|
|
зависимости |
от |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
участия) |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Греция |
Раздельная |
|
1/4 |
|
|
|
1/2 |
|
|
|
|
собственность |
|
наследственного |
наследственной |
||||||
|
|
|
|
имущества |
|
доли |
|
|
||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Дания |
Раздельная |
|
1/3 |
|
|
|
1/6 |
|
|
|
|
собственность |
на |
наследственного |
наследственного |
||||||
|
прирост |
|
|
имущества |
|
имущества |
|
|||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Испания |
Общая |
|
|
1/3 |
в |
|
виде |
1/3 |
в |
виде |
|
собственность |
на |
узуфрукта |
|
узуфрукта |
|
||||
|
имущество, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
нажитое в период |
|
|
|
|
|
|
|
||
|
брака |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Италия |
Общая |
|
|
1/2 |
|
|
|
1/3 |
|
|
|
собственность |
на |
наследственного |
наследственного |
||||||
|
имущество, |
|
|
имущества, если 1 |
имущества, если 1 |
|||||
|
нажитое в |
период |
ребенок, 1/3 - если |
ребенок, 1/4 - если |
||||||
|
брака |
|
|
несколько детей |
их несколько |
|
||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Люксембург |
Общая |
|
|
Право |
|
|
|
Нет |
|
|
|
собственность |
на |
пользования |
|
|
|
|
|||
|
имущество, |
|
|
общим |
|
|
|
|
|
|
|
нажитое в период |
недвижимым |
|
|
|
||||
|
брака |
|
|
имуществом, |
а |
|
|
||
|
|
|
|
равно |
движимым, |
|
|
||
|
|
|
|
там находящимся, |
|
|
|||
|
|
|
|
или 1/4 |
от |
всего |
|
|
|
|
|
|
|
наследственного |
|
|
|||
|
|
|
|
имущества |
на |
|
|
||
|
|
|
|
каждого |
|
н/с |
|
|
|
|
|
|
|
ребенка |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Нидерланды |
Общая |
|
|
Доля |
на |
каждого |
Нет |
|
|
|
собственность |
на |
н/с ребенка |
|
|
|
|||
|
все |
имущество, |
|
|
|
|
|
|
|
|
независимо |
от |
|
|
|
|
|
|
|
|
времени |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
приобретения |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Норвегия |
Общая |
|
|
1/4 |
|
|
|
Нет |
|
|
собственность |
на |
наследственного |
|
|
||||
|
имущество, |
|
имущества |
|
|
|
|||
|
нажитое в браке |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Польша |
Общая |
|
|
1/4 |
|
|
|
1/8 |
всего |
|
собственность |
на |
наследственного |
наследственного |
|||||
|
имущество, |
|
имущества |
|
имущества |
|
|||
|
нажитое в период |
|
|
|
|
|
|
||
|
брака |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
Португалия |
Общая |
|
|
Максимум |
1/4 |
2/3 |
|
||
|
собственность |
на |
всего |
|
|
|
наследственной |
||
|
имущество, |
|
наследственного |
доли |
|
||||
|
нажитое в период |
имущества |
на |
|
|
||||
|
брака |
|
|
каждого |
|
н/с |
|
|
|
|
|
|
|
ребенка |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Румыния |
Общая |
|
|
1/4 |
|
|
|
1/8 |
|
|
собственность |
на |
наследственного |
наследственного |
|||||
|
имущество, |
|
имущества |
|
имущества |
|
|||
|
нажитое в период |
|
|
|
|
|
|
||
|
брака |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||
Словакия |
Общая |
|
|
Доля на одного н/с |
Нет |
|
|||
|
собственность |
|
ребенка |
|
|
|
|
||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Турция |
Раздельная |
|
1/4 |
|
|
|
1/4 |
|
|
|
собственность |
|
наследственного |
наследственного |
|||||
|
|
|
|
имущества |
|
имущества |
|
||
|
|
|
|
|
|
|
|||
Финляндия |
Раздельная |
|
Управление |
|
Нет |
|
|||
|
собственность |
с |
наследственным |
|
|
||||
|
участием в общих |
имуществом |
- |
|
|
||||
|
приобретениях |
|
право пользования |
|
|
||||
|
|
|
|
семейной |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
резиденцией |
и |
|
|
||
|
|
|
|
движимым |
|
|
|
||
|
|
|
|
имуществом, |
|
|
|
||
|
|
|
|
находящимся |
в |
|
|
||
|
|
|
|
ней |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Франция |
Общая |
|
Узуфрукт |
на |
все |
1/4 |
|
|
собственность |
на |
имущество |
либо |
наследственного |
||
|
имущество, |
|
1/4 |
|
|
|
имущества |
|
нажитое в период |
наследственного |
|
||||
|
брака |
|
имущества <1> |
|
|||
|
|
|
|
|
|
|
|
Швейцария |
Участие в общих |
1/2 |
|
|
|
1/4 |
|
|
приобретениях |
|
наследственного |
наследственного |
|||
|
|
|
имущества |
|
имущества |
||
|
|
|
|
|
|
||
Швеция |
Общая |
|
Все |
наследство, |
370000 шведских |
||
|
собственность |
на |
но |
после смерти |
крон x 4 (на 1997 |
||
|
все имущество |
|
пережившего |
|
г.) - базовая сумма |
||
|
|
|
супруга |
половина |
|
||
|
|
|
его |
имущества |
|
||
|
|
|
распределяется |
|
|||
|
|
|
между |
|
|
|
|
|
|
|
наследниками |
и |
|
||
|
|
|
супруга, |
умершего |
|
||
|
|
|
первым |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
--------------------------------
<1> Такой выбор предоставляется пережившему супругу только при наличии общих с наследодателем детей. В противном случае он имеет право только на узуфрукт.
Распространение в настоящее время свободных союзов, без официальной регистрации фактических брачных отношений, - это социальный факт, юридические последствия которого регулируются во все большем числе государств. Отношения сожителей, как и "традиционных" супругов, могут иногда включать в себя "иностранный элемент". И если российское право не признает наследственных прав у пережившего сожителя, в ряде иностранных государств существует обратное положение.
Например, в Израиле, согласно Закону 1965 г. о наследовании (ст. 55), переживший сожитель пользуется наследственными правами, близкими по своему содержанию к правам законного супруга (однако он не может призываться к наследованию при наличии последнего). Шведский закон от 14 мая 1987 г. N 232 признает за пережившим сожителем права на общие с наследодателем жилое помещение и движимое имущество. В штате Нью-Гемпшир, США, сожитель также обладает наследственными правами (§ 457-39 Закона 1968 г.). В Южной Америке в таких странах, как Боливия (ст. 131 Конституции), Гватемала (Закон 1947 г.), Венесуэла (Кодекс 1924 г.) и Мексика (ст. 1636 ГК), переживший сожитель обладает наследственными правами или имеет право на получение алиментов <1>. В Бразилии Закон от 29 декабря 1994 г. N 8971 и Закон N 9278/96 предоставляют сожителям в случае смерти другого партнера наследственные права в виде узуфрукта и полной собственности <2>. В Словении Закон 1976 г. о наследовании наделяет сожителя такими же правами, что и пережившего супруга. В Хорватии (Закон 1978 г.), Боснии-Герцеговине, Сербии и Косово сожитель пользуется правом на получение алиментов <3>. Во многих странах common law сожитель также обладает определенными наследственными правами: в канадской провинции Онтарио (Law Reform Act 1977 г., § 64), Западной Австралии (Inheritance Act, 1972 г., § 7), Южной Австралии (Administration and Probate Act 1975 г., § 4-72), Новой Зеландии.
-------------------------------- |
|
|
|
|
|
|
<1> Gautier P.-Y. L'union libre en |
droit |
international |
, |
Paris I, 1986, N 58 et 59; Les |
||
concubinages, approche socio-juridique, sous la direction de J. |
Rubellin-Devichi, |
C.N.R.S. 1986. T. I, ch. V; |
||||
Concubinages: une approche comparative |
des droits |
et |
par J. Pousson-Petit. T. II, ch. |
|||
XVII; Les concubinages en droit international |
, par M. Revillard. P. 214 et s.; Des concubinages en Europe, |
|||||
aspects socio-juridiques, |
C.N.R.S. 1989; Des |
concubinages dans le |
monde, |
C.N.R.S. 1990; Gautier |
P.-Y. Les couples internationaux de concubins. Rev. crit. DIP 1991, 525.
<2> J.-C l. Droit , V° , fasc. 2 ou J.-Cl Not. V° fasc. 2 par M. Guerreiro Lopes, N 51.
<3> Note sur le de la loi applicable aux couples non de La Haye 1993.
Возможно ли признание в России наследственных прав пережившего сожителя, например, в отношении движимого имущества, находящегося на нашей территории, если применимый иностранный закон по месту жительства наследодателя их предоставляет, или же подобные нормы являются неприменимыми в силу противоречия публичному порядку? Как и в случае с наследственными правами нескольких переживших супругов полигамного брака, признание наследственных прав моногамного сожителя выглядит на первый взгляд шокирующим, но, как и в первом случае, не ведет, на наш взгляд, к нарушению основ российского правопорядка. Конечно, сожитель должен будет доказать существование фактических брачных отношений и их соответствие условиям, определяемым иностранным законом для признания собственных наследственных прав (например, длительность отношений или отсутствие законного супруга). Напротив, если применимому наследственному закону неизвестно призвание пережившего сожителя к наследованию, а личный закон сожителей (закон страны гражданства) его допускает, то данное решение невозможно, так как это привело бы к нарушению установленной наследственным законом очередности наследования или к уменьшению наследственных долей законных наследников. Возможно, что здесь следует искать иное средство для защиты интересов сожителя, например путем использования завещания, установления алиментных обязательств post mortem или в форме особых компенсационных выплат в рамках подготовки наследственного дела.
Распространение в ряде государств однополых союзов в виде допускаемых законом партнерств и даже легальных браков также способно породить определенные проблемы при наследовании в России после гражданина, состоявшего в таких отношениях. Так, законодательство большинства стран Северной Европы - Дании <1>, Норвегии, Исландии, Нидерландов <2> и Швеции <3> - признает за однополыми партнерами те же наследственные права, что и за супругами. В Каталонии переживший партнер имеет право на получение алиментов из наследственной массы <4>. Также данный институт получил
распространение в Германии <5>, Бельгии <6>, Франции <7>. |
|
|
-------------------------------- |
|
|
<1> Закон от 1 |
июня 1989 г. N 372 о регистрируемом партнерстве, D/341-H-ML. |
|
<2> Закон от 5 |
июля 1997 г., вносящий изменения в кн. 1 Гражданского кодекса и Гражданского |
|
процессуального кодекса, относительно регистрируемого партнерства. |
|
|
<3> Закон от 23 июня 1994 г. N 1994:117 о регистрируемом партнерстве. |
|
|
<4> Закон о стабильных союзах пар (см.: Josselin-Gall M. Pacte social de |
, quelques |
de droit international , JCP 2000, N. P. 489).
<5> Закон от 16 февраля 2001 г. о регистрируемом партнерстве (Bgbl. 2001. Teil I. N 9); ст. 17b ВЗГГУ.
<6> Закон от 23 ноября 1998 г. о легальном сожительстве (Monit. B. 12 января 1999 г. и 23 декабря 1999 г.).
<7> Закон от 15 ноября 1999 г. N 99-944 о гражданском пакте солидарности (J.O., от 16 ноября 1999 г. N 265, N 16959); Khairallah G. Les partenariats en droit international // Revue critique. 2000. P. 317.
Российской правовой системе институт однополых союзов неизвестен, что на практике способно поставить вопрос о соответствии признания наследственных прав гомосексуальных партнеров публичному порядку в России. Представляется, что если однополый союз был зарегистрирован в соответствии с иностранным законом, то оговорка о публичном порядке может не применяться, а наследственные права пережившего партнера в соответствии с применимым иностранным наследственным законом могут признаваться.
Гражданин Норвегии Б. скончался в г. Осло, по месту своего жительства, в результате сердечного приступа. Среди разнообразного имущества, принадлежащего наследодателю, был обнаружен 25-процентный пакет акций ЗАО "Северная верфь" (г. Петрозаводск) и двухкомнатная квартира в г. Санкт-Петербурге. В качестве единственного наследника по закону суд г. Осло определил супруга наследодателя Х., также гражданина Норвегии. Как следует поступить нотариусу, к которому за выдачей свидетельства о праве на наследство и свидетельства о праве собственности в общем имуществе супругов в отношении пакета акций и квартиры обратился такой наследник?
Достаточно просто данный вопрос решается в отношении движимого имущества (пакета акций). В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК РФ применимым для определения круга наследников и объема их прав в данном случае является наследственное законодательство Норвегии, семейное право которой не только разрешает однополые браки, но и прямо приравнивает наследственные права переживших супругов гомо- и гетеросексуальных браков. Признание наследственных прав стороны однополого брака не нарушает российский публичный порядок, так как само субъективное право приобретено легально в