Система коммерческого права.
Понятие коммерции и кп
Наша дисциплина называется КП. Своим содержанием она имеет изучение правого регулирования коммерческой (торговой) деятельности. Коммерция – торговля с латыни. Некоторые профессора не могут разобраться, почему в одних книгах – коммерческое, в других – торговое. На Западе эта проблема решена давно – ЕТК. Фактически на английском он называется Унифицированный Коммерческий Кодекс. В чем причина неадекватного перевода? Французский акт – Code de Commerce. Везде в учебниках пишут – торговый кодекс Франции. Имеются ошибки в применении термина коммерция. Прежде всего, распространено смешение коммерции и предпринимательства. Коммерцией не редко называют всякое предпринимательство – деятельность, направленную на получение прибыли. Говорят о комм. поликлиникам, комм. учебных заведениях. Эта неточность идет от ГК – коммерческие/некоммерческие. Если бизнесом занимается гражданин – ИП, а если тем же самым орг-я, то она уже коммерческая. Виноват Суханов, не учивший латынь. Это противоречит КРФ, закрепляющей право граждан заниматься предпринимательской деятельностью, а не коммерческой. Предпринимательство – любая деятельность, нацеленная на систематическое получение прибыли. Это понятие шире коммерции, поскольку можно еще оказывать работы, услуги, доходы от имущества, а не только продажей.
Создатели ГК таким образом понимали разницу пред-ва и комм-и и обозвали все предпр. организации коммерческими. Это «было хуже, чем преступление. Это была глупость». По вине этих ушлепков у нас в стране появились комм-кие похоронные конторы, коммерческие туалеты. Совсем плохо то, что на непонимании отличий этих понятий попросту свихнулись некоторые ученые. Кафедра КП Волжского университета во главе с Попандопуло – коммерция и предпринимательство это синонимы. Такие труды напоминают гоголевские записки сумасшедшего – Китай и Испания одна и та же страна. У Гоголя все кончается больницей, а на Питерском юрфаке еще долго будут морочить голову.
Почему курс называется не торговым правом. Потому, что он так именуется в большинстве зарубежных вузов, и не было нужды создавать расхождение. Ряд иных причин – в учебнике.
Предмет регулирования кп
Соотношение со смежными дисциплинами
Это важно определить. Торговое право исторически возникло для регулирования торговой деятельности в силу ее закономерности, поэтому ее внутренняя природа всегда остается обособленной от ГП отношений. В торговом праве происходит формирование и развитие своих принципов, институтов, правовых средств, не присущих ГП.
ГП является по Марксу непревзойденной разработкой правовых отношений простых собственников. Базируется на ПС – это проявляется во всем ГК и в Концепции. В ней должное место предполагалось занять расширению правовых возможностей собственников, на основе конструкций римского права – эмфитевзис, суперфиций, имущественный залог, другие аспекты. Из этих мечтаний практически ничего не вышло. Из сущности собственности проистекают требования эквивалентности и возмездности имущественных отношений. Г законодательство не упоминает о формировании цен на основе роста цен, спроса и предложений. Нет понятий скидка, наценка, ГК тормозит развитие.
Сферой торговли служит общий процесс возмездной реализации производимых или изготавливаемых для продажи товаров, цивилистика эти процессы не осуществляет – нет понятий товарный рынок, торговый оборот, торговое посредничество и другие. Предметов торговых операций являются товары, хотя ГП практически не знает такого объекта.
В поставке упоминается слово товар, но его сущность не раскрывается, этот термин в ГК является излишним.
Признаки торгового права:
Большая гибкость
Приспосабливаемость
Учет обычаев торгового оборота
Требование беспрепятственного осуществления торговых сделок
Особый состав участников
Свой предмет
Поиск необходимости сбыта товаров влечет постоянный поиск способов реализации товаров. Коммерческое право – лидер частного права. Лидирующую роль играет и сама торговля. Содержание регулируемой деятельности и способов регулирования отделает коммерческое право от торгового. Коммерческое право возникло раньше ГП. Попытки объединения торгового с гражданским сводят первое на нет.
Соотношение коммерческого и предпринимательского права
Коммерческое право не является частью предпринимательского. Коммерческое право носит в основном частно-правовой характер, тогда как предпринимательское право толкуется как комплексная отрасль, соединяющая частное и публичное право. Коммерция – главный вид предпринимательства. Формирование цен и получение прибыли происходит исключительно при реализации товаров, а не в процессе создания товаров, чем занимается предпринимательское право.
Коммерческая логистика есть наука об управлении, перевозкой, складированием и другими операции в процессе доведения материальных ресурсов до потребителей. Ее начала были созданы в США в период ПМВ и ВОВ для доставки товаров в Европу. Знание логистики представляет собой совокупность неправовых способов организации материального снабжения, хранении и транспорировки ресурсов. Обеспечение согласованности и экономичности этих операций. В логистики не говорится об использовании правовых средств (договор и др.) и вообще о регулировании. Использование логистики без правовых требований и инструментариев – ни к чему хорошему не приведет.
Коммерция и предпринимательство требует трех компонентов:
Правовой аспект
Прикладная экономика – «микроэкономика» представляет один из важнейших методов руководства хозяйственной деятельности. Экономика предполагает использование таких инструментов как стоимость, доход, сравнительная выгода, спрос и ряд других. Применение экономических методов позволяет заранее предвидеть последствия. Результаты хозяйственных операций в их ключевом значении – достижение прибыли, либо понесение убытков.
Менеджмент – разработан в качестве теории и практики управления и состоит в использовании таких методов регулирования, как определение стратегии деятельности фирмы, разработка бизнес планов, установление правил и процедур работы.
Юристы и менеджеры сами делать такие расчеты не в состоянии. Право, менеджмент и экономика получили огромное развитие, но присутствует несогласованность этих дисциплин. Цель одна – увеличение прибыли, но они не в состоянии обеспечить взаимосвязь вырабатывать совместные решения, согласовывать способы и приемы. Повинны в этом ученые, которые изолированно ведут свои разработки и не пытаются совместить их со смежными областями знания. Это негативно сказывается на предпринимательстве в целом.
Для преодоления барьеров нужны согласованные усилия ученых. Задача разработки междисциплинарных связей отличается высокой сложностью, однако это решаемые задачи.
Имеются исследования методолога Щердовицкого, предложившего совмещение дисциплин.
Предмет КП – правовое регулирование возмездной торгово-предпринимательской деятельности.
КД – деятельность людей по продвижению товаров на возмездной основе от изготовителей к потребителям.
Здесь возникает вопрос о начальном и конечном пунктах товара и участниках КД.
Здесь есть расхождения. Шершеневич рассматривал коммерцию как посредническую деятельность между производителями и потребителями. Основной субъект – посреднические фирмы. Торговый оборот начинается с акта покупки купцом партии для реализации.
В противовес ей БИП утверждает, что торговый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного товара. Нет продажи – нет товародвижения. А в чем практическое значение такой позиции? Что меняется? Меняется многое. Дело в том, что товар может реализоваться изготовителем потребителю напрямую без участия посредника. И это тоже будет торговый оборот, причем в таком порядке реализуется значительная часть, более четверти товаров, а во внешней – вообще половина. Кроме того, посредник может и не закупить товар, а продать его надо.
Вопросы продажи изготовителями требуют исследований, без рекомендаций и методической помощи изготовители не в состоянии наладить успешный сбыт товара. Неразработанность вопросов сбыта, отсутствие у предпринимателей навыков такой работы ведет к повсеместным фактам, когда созданный товар не может быть продан. Когда предприятия не знают, что им производить и кому реализовать. В результате возникают кризисные ситуации, зарплаты выдают кастрюлями, лампочками…
Вопросы продажи товара.
Таким образом, отсутствие навыков организации сбыта ведет к неполному использованию производственных мощностей, сдерживая развитие экономики. Следовательно, изучение товарооборота должно начинаться с производителей – поиск и реализация каналов сбыта. Следует включать акты приобретения товаров покупателей. Крупнейший сектор – розничные торговые организации, другие закупают материалы, оборудование для своих хозяйственных целей.
Материальное и товарное снабжение – кровеносная система экономики. В качестве обязательных участков оборота должны приниматься
Сбыт изготовителями своих товаров
Деятельность посреднических звеньев по продвижению товаров
Действия организаций-покупателей по приобретению товаров, снабжению себя ресурсами
Все эти участники, а не одни лишь действия посредников, составляют содержание торг деятельности и предмет КП.
Процесс розничной торговли нигде и никогда не включался в сферу КП. Причина та, что оптовая торговля по своим целям и правилам принципиально отличается от розницы. Напомню, что коммерция обеспечивает продвижение товара и нацелена на прибыль. Гражданин не является участником движения, он потребитель, а не предприниматель. Поэтому розницы не нуждается в специальном регулировании коммерческим правом. На Запада договоры коммерсантов с гражданами обособились в особую область потребительного права – самостоятельная наука, отрасль, учебная дисциплина.
КП, в основном, регламентируется нормами частного права. В ряде случаев ему приходится выходить за пределы частно-правовых проблем, это связано с особенностями экономической ситуации в стране. Западное торговое право обслуживает существующий товарный рынок, причем нормально работающий. Нам же только предстоит сформировать этот рынок. Правовое содействие этому это совершенно особая практическая задача. Кроме науки КП никто эту задачу решить не способен.
Как видите, КП непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми проблемами жизни общества.
Что мы будет изучать?
Университетский учебник (4 издание) – в нем программа курса коммерческого права.
Имеется электронное практическое пособие.
Книга Шершеневича «Учебник торгового права» - пролистать.