- •Карапетов, Савельев
- •Раздел 1. Общие замечания.
- •Глава 1. Уточнение предмета исследования
- •2 Важнейших принципа договорного права:
- •Соотношение принципа обязательности контрактов и принципа свободы договора.
- •Содержательные и процедурные проявления свободы договора
- •Свобода договора и пределы договорного права (определение сферы исследования в данной книге)
- •Раздел 3. Экономические и этические основания принципа
- •Этические предпосылки принципа свободы договора
- •Раздел 4 – Политико-правовые основания ограничения договорной свободы
- •Глава 1. Общие вопросы
- •5) Функциональное разделение политико-правовых оснований ограничения договорной свободы
- •Глава 2. Ограничения договорной свободы во имя интересов общества, государства, третьих лиц
- •Глава 3. Ограничение договорной свободы в патерналистских целях
- •Несовершенство информации:
- •Ограниченная рациональность:
- •Рост нагрузки на судебную систему, проблемы с компетенцией и дестабилизация оборота:
- •Риски переноса издержек на адресатов патерналистской опеки, кросс-субсидирования и блокирования взаимовыгодных сделок:
- •Феномен «научения»:
- •Глава 4. Финальные замечания («вода», чисто теоретические выводы и мысли).
Рост нагрузки на судебную систему, проблемы с компетенцией и дестабилизация оборота:
- в принципе, здесь все понятно – суды были бы перегружены, оборот дестабилизирован судебным вмешательством;
- обостряются проблемы злоупотребления со стороны судей.
Риски переноса издержек на адресатов патерналистской опеки, кросс-субсидирования и блокирования взаимовыгодных сделок:
- ограничения свободы договора приводят к нарушению баланса между ценой и неценовыми условиями договора (а это может плохо отражаться и непосредственно на том, кого право защищает);
- суть кросс-субсидирования – когда одна категория клиентов некой компании фактически оплачивает восстановление справедливости в договорах этой компании с иными клиентами (так, улучшение положения проблемных заемщиков оплачивается повышением стоимости кредитных средств для всех заемщиков);
- патерналистская защита может лишить стимула заключать сделки с защищаемыми категориями контрагентов.
Феномен «научения»:
- идея: патернализм дестимулирует рост рациональности участников оборота, т.к. уберечь от краха участников оборота может процесс "научения" на собственных и чужих ошибках;
Возможный компромисс…
→ должен презюмироваться антипатернализм; отступать от этого можно только при наличии крайне убедительных оснований, перевешивающих очевидные преимущества договорной свободы;
→ есть МИНИМУМ 3 СЛУЧАЯ, КОГДА МОЖНО ОТВЕРГНУТЬ ЭТУ ПРЕЗУМПЦИЮ (*и то – аккуратно отвергнуть):
при наличии значительного разрыва в переговорных возможностях сторон (типичный пример – потребительский статус контрагента);
при наличии у одного из контрагентов статуса, извиняющего вызванный иррациональностью или неинформированностью просчет при согласовании условий (например, договоры купли жилья гражданами);
когда несправедливость и нерациональность договорных условий носят настолько вопиющий характер, что это презюмирует наличие некоторых пороков воли
Проанализируем их подробно:
Неравенство переговорных возможностей:
Из решения КС Германии: «Если переговорная сила одной стороны настолько диспропорционально велика, что договорное регулирование становится фактически односторонним, договор превращается в диктат. Там, где отсутствует примерное равенство переговорной силы сторон, справедливый баланс интересов сторон не может быть обеспечен посредством одного лишь договора».
Этот критерий является наиболее признанным в странах как общего, так и континентального права.
Что происходит:
- одна сторона имеет исключительное или преимущественное влияние на содержание контракта;
- другая сторона лишена такой возможности в силу:
статуса;
непрофессионализма;
нехватки экономических ресурсов или времени на ведение длительных переговоров;
зависимого положения;
наличия монополии и др.
- при определении неравенства переговорных возможностей суду следует учитывать:
→ подавляющую рыночную власть у одной из сторон;
→ ситуативную рыночную власть (вследствие резких колебаний рынка, чрезвычайных ситуаций и др. – например, у таксиста в условиях теракта);
→ ассиметрию информации и профессионализма (например, лицензионный договор в области пр. обеспечения – непрошаренного юзера легко обвести);
→ наличие доверительных отношений и личной зависимости (между членами семьи, врачом и пациентом, клиентом и адвокатом и др.)
Извинительность иррационального или неосведомленного выбора
- суть: пенсионерке вполне извинительно неправильно рассчитать кредитную ставку и не смочь погасить на этом основании кредит;
- для многих стран повышенный патернализм применительно к сделкам ипотечного кредитования на приобретение жилья – такие сделки люди совершают обычно очень редко и риски высоки;
Вопиющая несправедливость
- речь о ситуации, когда одного взгляда достаточно, чтобы прийти к выводу, что при заключении договора имел место тот или иной дефект – порок воли или иное.
Общие принципы патерналистского ограничения:
Принцип «дозированного» патернализма:
- во-первых, только при наличии вышеописанных трех оснований (переговорное неравенство, неосведомленность, вопиющая несправедливость);
- даже если есть эти основания – все равно ОЧЕНЬ аккуратно – и ТОЧЕЧНО; ведь все эти основания имеют разные степени, например, переговорное неравенство в какой-то степени есть всегда;
Уточнение сферы допустимого патернализма:
- что делать в случае сделок а) между гражданами, б) между НКО и гражданами, в) между НКО, г) между КО и НКО и др.;
- ответ тот же: смотрим конкретную ситуацию.
* Важно: люди очень остро реагируют на изменение базовых характеристик предмета договора или колебания цены, но будут куда менее щепетильны к своим собственным интересам, когда речь заходит о скрытом изменении цены в виде ухудшения периферийных условий.