§ 4. Наследнику также должно быть уплачено все то, что должны были умершему.

§ 5. Долг, который наследник сам должен, не требует [указанных] доказательств; он должен его признать или отрицать»25.

В германском земском праве  считалось действительным наследование исключительно по закону. Однако отметим, что усиление влияния на брачно-семейные отношения канонического права постепенно привело к установлению замаскированной формы завещания - дарению. Так же, в процессе раздела имущества "доля умершего" в пользу церкви. В связи с рецепцией римского права в германском праве появился институт наследования по завещанию с сохранением обязательной доли законных наследников.

51Уголовно-судебное уложение Карла V как источник права: история принятия, общая характеристика

Каролина – принятое в 1532 году и опубликованное в 1533 году Уголовно-судебное уложение «Священной Римской империи германской нации». Получила название в честь императора Карла V (1519-1555 г.г.). Являясь единственным общеимперским законом раздробленной Германии, Каролина имела целью упорядочить уголовное судопроизводство в местных судах. Первая её часть посвящена стадиям уголовного процесса; вторая выступает в роли уголовного кодекса. Данное Уложение является одним из самых полных кодексов уголовного законодательства XVI века. Весь кодекс был построен на презумпции вины, то есть обвиняемый сам должен был доказывать свою невиновность. Издан он был через три года после окончания крестьянской войны в Германии, отличался суровостью, даже жестокостью мер наказания. Действовал до конца XVIII века.

   Каролина положила начало общему германскому уголовному праву, в отличие от римского права имевшего применение в разных немецких странах, и от партикулярного права отдельных государств. К концу XV столетия положение уголовного права и правосудия было в плачевном состоянии. За отсутствием кодификации путаница была такова, что отсылка дел для постановления приговора и для получения низшим судом поучения от высшего, более знакомого с правом, была обычным и необходимым явлением. Все дело правосудия, направленное к тому, чтобы посредством пытки получить от подсудимого сознание в преступлении, зачастую приводило к произволу и подсчитывании формальных доказательств. О правах подсудимого не было и речи. Сознание этих недостатков вело к попыткам кодифицировать и отчасти создать новые нормы уголовного права и процесса

"Каролина" представляет собой судебно-наказательное уложе­ние законов империи, предназначенное для руководства в судах империи, в ча­стности для судей и шеффенов. Оно было создано в правление Карла V (1500-1558 гг.), обсуждено в рейхстаге и принято в 1532 г. Название "Каролина" происходит от латинского перевода Уложения.

Уложение состоит из 219 статей, примерно треть из них (ст. 104-180) посвящены карательному (уголовно-наказательному) праву, остальные — судебно-процессуальному регулированию. В Уложении имеются заимствования из итальянской юриспруден­ции, а также из сходных по назначению судебников. Все они представляли собой разновидности реци­пированного римского права. Это был своеобразный итог работ глоссаторов и постглоссаторов над всеобщими судебными обычаями.

Уложение составлено в жанре наставления императора, написанного по его же просьбе учеными-юристами и предназначен­ного для использования на всем обширном пространстве империи. В случае возникновения сомнений у судей им рекомендовалось "просить и искать указаний у своих высших судов, сведущих в древних сложных обычаях". В ст. 119 специально разъяснялось, у кого и в каких местах должно искать необходимых указаний.

Структура "Каролины" состоит из подразделов:

• состав суда, присяга судей, шеффенов и писца, понятые, основания для ареста (ст. 1-32);

• доказательства и улики (33-47);

• судебное заседание (48-103);

• наказание (104-129);

• о наказании совершителей злостных убийств (130-156);

• статьи о краже (157-192);

• вынесение приговора (193-219).

Являясь практическим руководством по судопроизводству для шеффенов, этот закон не содержал четкой системы и последовательного разграничения норм уголовного и уголовно-процессуального права. Уложение Карла V действовало в течение 300 с лишним лет.

Крупнейшим памятником германского общеимперского права стала «Уголовная конституция Карла V», по латинскому названию – «Каролина» (1532). Создание этого, практически первого в европейском праве специального уголовно-процессуального кодекса было связано с имперской судебной реформой, попытками изжить застарелые феодальные обычаи и унифицировать правоприменение хотя бы в тех делах, в которых имперская власть была наиболее заинтересована – уголовных.

Унификация уголовного и уголовно-процессуального права началась сразу же вслед за созданием в империи имперских судов. Основой будущей «Каролины» стал «Домовой судебный устав» Бамбергского епископства (1507), переработанный и дополненный одним из видных имперских администраторов (хотя и неюристом) Иоганом фон Шварценбергом. О необходимости составить имперский свод уголовных законов неоднократно высказывался райхстаг. Подготовленный текст был утвержден и опубликован от имени райхстага 27 июля 1532 г.

Уголовное уложение подразделялось на 2 книги. В первой (103 ст.) определялся общий порядок судопроизводства, возбуждения уголовных обвинений и, главное, жестко устанавливались основания, по которым можно было начинать конкретные, признанные правом обвинения. Во второй (76 ст.) по строго логической системе классификации преступлений – от важнейших к наименее тяжким – указывались полагающиеся наказания. Попутно были отмечены возможные обстоятельства отягчения, смягчения или вовсе исключения уголовной ответственности.

Уложение сделало не во всем последовательную попытку ввести уголовную репрессию в рамки жесткой (насколько было возможно по времени) законности: в случае каких-либо непредусмотренных прямо в законах преступлений или обстоятельств судьи не могли прибегать к столь привычной средневековью аналогии, но обязаны были запросить вышестоящие суды или юридические консультационные учреждения. Среди них одно из первых мест отводилось университетам. Нормы уложения полностью отошли от древней системы казусного изложения, заменив его на традиционный для церковной литературы прием заповеди, иногда изложенной позитивно («Изобличенный... в том-то, должен быть подвергнут...»), либо катехизисно («Если кто-либо учинит...»). Характерное свойство уложения, особенно его общих принципов, правил оценки доказательств составили заимствования из римского права – не классического, а созданного школой глоссаторов (см. § 34). Но основы оценки преступлений, сама система преступлений в наибольшей мере восходила к традиции собственного германского земского права и королевского законодательства.

52Уголовное право по Уголовно-судебному уложению Карла V

Произвол рыцарей, вызывавший уменьшение крестьянских наделов, ужесточение крепостничества, увеличение налогов и барщины привели к крестьянскому восстанию 1525 г. После его подавления император Карл V (до 1519 г. — король Испании) поручил создать единый общегерманский свод законов, который получил название «Каролина». Главной целью этого акта была попытка объединения чрезвычайно раздробленной империи единым законом. Он не ограничивал местных обычаев, но отменял «неразумные и дурные», например распространенную среди прибрежных феодалов практику захвата кораблей со всем грузом, экипажем и пассажирами после его крушения («береговое право»), присвоения опрокидывающегося чужого воза («что с воза упало, то пропало»), захвата заложников для выкупа и др.

Однако в основном «Каролина» являлась уголовно-правовым и уголовно-процессуальным судебником. В данном отношении он был настолько суров по содержанию, что своей жестокостью выделялся среди других уголовных уложений средневековой Европы.

Структурно «Каролина» включает в себя расположенные без четкого разделения 219 статей уголовного и уголовно-процессуального права: общие основы судопроизводства, состав суда, основания для взятия под стражу и т.д., классификацию доказательств и улик; порядок судебного заседания, попытку классификации наказаний, процедуру вынесения наказания. «Каролина» закрепляла обстоятельства:

• отягчающие наказание (большой ущерб, публичность, дерзость, злонамеренность, повторность деяния, дурная слава деятеля, совершение преступления против господина);

• смягчающие наказание (неловкость, отсутствие злого умысла, легкомыслие, непредумышленность);

• освобождающие от ответственности (малолетство — до 14 лет; немощь преступника; безумие преступника; необходимая оборона);

• исключающие наказание (необходимая оборона, совершение преступления при выполнении служебных обязанностей, хотя бы и с превышением пределов необходимой обороны).

Покушение наказывалось так же, как и оконченное преступление, а доносители освобождались от наказания, даже за ложные доносы. Основными типами преступлений были:

• религиозные (колдовство, богохульство);

• государственные (измена, бунт);

• против порядка управления (бродяжничество);

• против личности и нравственности (убийство, отравление, убийство матерями своих детей, самоубийство, нанесение увечий, членовредительство, изнасилование);

• против собственности и порядка торговли (кража, ловля рыбы в чужом пруду и др.);

• против порядка отправления правосудия (лжесвидетельство) и др.

Судебник отличает чрезвычайная множественность наказаний и их жестокость, которая, кроме неопределенности санкций, выражалась также и в том, что в тексте то и дело встречались такие выражения: «отрезание ушей», «отсечение носа», «выкалывание глаз», «отрубание пальцев» и т.д. Самыми распространенными наказаниями были сожжение, четвертование, колесование, утопление, погребение заживо, волочение к месту казни, терзание калеными клещами и др. Имелись позорящие (выставление у «позорного столба» в металлическом ошейнике) и имущественные (денежные штрафы) наказания.

53Уголовный процесс по Уголовно-судебному уложению Карла V

Закон не смог устранить имеющегося партикуляризма судов, характерного для средневековой Германии, хотя в значительной мере был направлен именно на это.

Процесс начал делиться на предварительное следствие и суд, выносивший приговоры обвинительные, оправдательные либо оставлявший под подозрением.

Элементов состязательности в процессе практически не просматривалось, при том что право на возбуждение дела в большинстве случаев оставалось за потерпевшим (истцом). Однако на первом месте все же стояли принципы тайности, письменности, объективности вменения.

Процесс делился на стадию предварительного расследования, предусматривающую выяснение обстоятельств дела как в общем, так и в специальном порядке, и стадию собственно судебного разбирательства (хотя эти этапы мало чем отличались друг от друга).

Доминирующую роль играли формальные доказательства (один свидетель — полудоказательство, показания мужчины доминировали над показаниями женщины, взрослого над детскими, священно-служителя над показаниями мирянина). Большое значение имели косвенные доказательства: дурная слава, внешние признаки, улики. Причем подозреваемому нельзя было говорить, в чем его уличают, чтобы он не имел возможности обдумать защиту. Почти по каждому делу назначалась пытка (отменена в 1776 г.).

В качестве доказательств применялись присяга (на кресте, освященном хлебе), жребий, судебный поединок и иные испытания, относимые к так называемым ордалиям — специальным испытаниям («судам божьим»), назначаемым в случаях явного недостатка иных доказательств вины или невиновности сторон процесса (испытание водой по делам о колдовстве, котелком — из кипятка доставали кольцо). Закон предусматривал возможность откупиться от испытаний.

Объективность вменения, ставившая на первое место не вину, а мысли, замыслы, улики, подтверждающие вред от деяния, приводила к тому, что в целях устрашения судебное разбирательство сопровождалось символическими действиями. Например, при вынесении смертного приговора судья ломал свой жезл, а ожидающему приговора лицу в зале заранее надевали железный ошейник и колодки.

54Образование США: предпосылки и этапы войны за независимость, структура и содержание Декларации независимости (1776 г.)

Причины вооруженного конфликта между североамериканскими колониями и метрополией вскрыты в опубликованном 4 июля 1776 г. документе «Декларация независимости США». Томас Джефферсон (автор «Декларации») обвинил британского короля Георга III и парламент в следующем:

• король отказывался утверждать необходимые колониям новые законы;

• досрочный роспуск местных представительных учреждений и запрет их созыва;

• принятие законов, затрудняющих эмиграцию в Америку;

• постановка судей в зависимость от королевской власти;

• содержание в колониях значительных военных контингентов за счет американцев, независимость военной власти от гражданской;

• солдат, совершивших преступления против мирных жителей, судили особым судом (только для вида, чтобы избавить от наказания);

• прекращение торговли колоний с европейскими государствами (за исключением Англии);

• введение налогов без согласия американцев (забвение принципа «налогообложение через представительство»);

• король начал войну против своих американских подданных с использованием диких индейских племен и иностранных наемников.

В «Декларации» далее указывалось, что все люди рождаются свободными и равными в правах (на жизнь, свободу и стремление к счастью). Именно для защиты этих прав создаются людьми правительства (теория «общественного договора») и если правительство не только не защищает, а наоборот попирает эти права, народ имеет право на восстание (которым американцы и воспользовались). «Декларация» провозглашала создание союза суверенных государств- штатов, однако в момент ее провозглашения союз реально еще не был создан.

Задачами начавшейся войны (буржуазной революции в форме войны за независимость) были:

• ликвидация колониальной зависимости от Великобритании, мешавшей нормальному развитию (экономическому и политическому) североамериканских штатов;

• оформление государственности (штаты-республики), создание союза (конфедерации), принятие конституции;

• отмена рабства (задача, не решенная в ходе войны за независимость, т.к. плантаторы-рабовладельцы были главными патриотами, на деньги которых зачастую вооружалась и содержалась молодая армия США).

Особенности войны за независимость (буржуазной революции):

а) произошла на территории, не знавшей феодализма, поэтому главным было не ликвидировать пережитки феодализма (весьма незначительные), а добиться независимости от метрополии; б) отсутствие политических партий (они появились позже), объясняемое единством интересов и плантаторов, и промышленников, и фермеров, и рабочих; в) мощный демократический элемент в революции приводит к установлению в штатах республиканской формы правления (не временной, как в Англии в период буржуазной революции, а постоянной); г) феодальные государства Европы в большинстве своем поддерживали не Великобританию, а восставшие колонии.

Поддержка европейских держав (создание по инициативе России «Лиги нейтральных», срыв континентальной блокады, отправка на помощь восставшим колониям французского и прусского военных контингентов) объяснялась не положительным отношением европейских монархов к республикам, а неприязнью к Англии. Европейские короли полагали, что потеря колоний ослабит «владычицу морей», к тому же и Россия, и Франция имели собственные колониальные интересы в Америке (в 1784 г. сразу после войны, в Северной Америке на о. Кадьяк появилась первая русская фактория, в 1815 г. русские появляются на территории будущего штата Калифорния).

В конечном итоге в 1783 г. был подписан Парижский мирный договор, по которому Великобритания признавала независимость и суверенитет своих бывших колоний. Главная цель войны была достигнута.

ДЕКЛАРАЦИЯ НЕЗАВИСИМОСТИ

В первой части приводились следующие аргументы в пользу смены формы правления:

· является самоочевидной истиной, что все люди созданы равными и что они наделены творцом прирождёнными и неотъемлемыми правами, к числу которых относится «право на жизнь, свободу и на стремление к счастью»;

· для обеспечения этих прав люди создают правительства, наделённые справедливой властью с согласия тех, кем они управляют;

· если какая-либо организация правительственной власти нарушает эти принципы, народ имеет право «изменить или отменить» такое правление и установить правительство, основывающееся на таких принципах и на такой форме правления, которые, по мнению народа, могут наилучшим образом обеспечить ему «безопасность и благоденствие».

В этой аргументации современные комментаторы находят следы влияния текста Декларации прав, которую примерно за месяц до 4июля принял конституционный конвент штата Виргиния и составителем которой был Джордж Мэйсон, близкий друг и земляк Джефферсона. В первом её разделе было записано следующее: «Все люди по природе одинаково свободны и независимы и обладают известными неотъемлемыми правами, которых после их узаконения обществом они не могут, путём какого бы то ни было соглашения, лишать своё потомство: а именно права пользования жизнью и свободой, средствами приобретения и владения имуществом и права добиваться и обретать счастье и безопасность». Тема обретения счастья восходит по своим идейным истокам к древнегреческим политическим философам, тема права на собственность- к периоду второй Английской революции и к формуле неотъемлемых прав Дж. Локка- «право на жизнь, свободу и имущество».

Теперь легче понять своеобразие позиции Джефферсона- он не включал право собственности в число неотъемлемых и прирождённых прав. В ответ на обвинение в плагиате у Дж. Локка Джефферсон заявил, что помимо Локка он перечитывал также античных авторов. Несколько позднее он станет советовать Лафайету не включать право на собственность в качестве естественного права человека в текст Декларации прав человека и гражданина 1789г.

Положение Декларации о том, что правительственная власть существует из согласия народа, также употреблялось ранее. Локк извлёк свои идеи о договорном происхождении государственной власти из трудов английского священника и публициста дореволюционной поры Ричарда Хуке (1553-1600), который в работе «Законы церковного устройства» трактовал возникновение государства и его устройство в духе теории общественного договора, а законы человеческие в идеальном варианте- как непротиворечащие законам природы и закону Священного писания. В самой Декларации сказано, что право на самостоятельное и равное место среди других держав каждый народ имеет по «естественным и божеским законам».

Во второй части Декларации независимости США говорилось о том, что нынешний король Англии является узурпатором, что он облагает колонистов налогами без их согласия и пытается вместе с парламентом подчинить колонистов такой юрисдикции, которая была чужда их конституции и не признавалась их законами. Здесь же присутствует критика организации власти с позиций доктрины разделения (обособления) властей: король поставил судей в исключительную зависимость от своей воли в том, что касается определения срока их службы и размера жалованья; король «прислал сюда толпу своих чиновников, разоряющих народ и высасывающих из него все соки»; «он стремился сделать военную власть независимой от гражданской и поставить первую выше второй». Главный вывод сводится к тому, что государь, характер которого заключает все черты тирана, не способен управлять свободным народом.

В заключительной части Декларации независимости решение существовать «свободно и независимо» делегаты изложили в таких словах: «…уповая на помощь Божественного Провидения, мы взаимно обязываемся друг другу поддерживать эту Декларацию жизнью, имуществом и честью».

Особенностью «Билля о правах» является провозглашение тех или иных прав не в позитивной форме, а в форме запрета на их ограничения: 1) свобода совести, слова, печати, собрания, подачи петиций правительству; 2) право на хранение и ношение оружия: 3) запрет постоев армии в мирное время в домах частных лиц без их согласия; 4) неприкосновенность личности, жилища, бумаг и имущества и запрет необоснованных обысков или арестов; 5) процессуальные гарантии: право не свидетельствовать против себя, возбуждение уголовного дела (за исключением дел военнослужащих) должно осуществляться Большим жюри (расширенной коллегией присяжных), недопустимость повторного уголовного преследования за одно и то же преступление; недопустимость применения санкций против человека «без законного судебного разбирательства»', недопустимость изъятия частной собственности «для общественного пользования без справедливого вознаграждения»-, 6) право обвиняемого в уголовном судопроизводстве: скорый и публичный суд присяжных из штата и округа, очная ставка, ознакомление с материалами дела, право на квалифицированную (адвокатскую) защиту; 7) распространение суда присяжных на ряд гражданских дел' (при производстве по гражданским делам в федеральных судах, стороны имеют право на рассмотрение дела судом присяжных); 8) запрет чрезмерных судебных залогов, чрезмерных штрафов, жестоких и необычных наказаний:

1.перечисление в Конституции конкретных прав граждан не должно толковаться как отрицание или умаление иных, не упомянутых в ней прав народа;

2.полномочия, не переданные Союзу - «остаточная компетенция» отдельных штатов: «Те полномочия, которые не переданы Соединенным Штатам настоящей Конституцией и пользование которыми не возбранено ею отдельным Штатам, остаются соответственно за Штатами или народом».

55Конституция США (1787 г.): юридическая характеристика, структура, содержание

СТРУКТУРА:

Конституция состояла из преамбулы, 7 статей и 10 поправок.

Статья I	Разделы 1-9 закрепляли структуру Конгресса, порядок образования, права, привилегии и обязанности конгрессменов. Раздел 10 содержал положения, ограничивающие законодательную власть штатов.
Статья II	Разделы 1-4 содержали положения, определяющие порядок избрания и отстранения президента в случае нарушения им своих обязанностей.
Статья III	Разделы 1-3 закрепляли общую организацию судебных органов во главе с Верховным Судом США.
Статья IV	Разделы 1-4 предусматривали особые права федеральных органов, права граждан штатов.
Статья V	Излагала порядок внесения и принятия поправок к Конституции.
Статья VI	Закрепляла верховенство на всей территории страны федерального законодательства, обязанность всех должностных лиц исполнительной и судебной сласти США и отдельных штатов под присягой или обещанием соблюдать Конституцию и др.
Статья VII	Определяла порядок ратификации и вступления в силу Конституции.

ПРИНЦИПЫ:

В основу Конституции США заложен ряд принципов, многие из которых в настоящее время приобрели универсальный характер:

1. Республиканизм (большинство государственных органов и должностей выборные, срочные и сменяемые). Конституция закрепила президентскую республику (нигде кроме США, в чистом виде не существующую), основными чертами которой являются:

а) соединение в руках президента функции главы государства и главы правительства (отсутствие премьера);

б) жесткое разделение властей, закрепленное в Конституции;

в) внепарламентский метод избирания президента, дающий ему независимость от законодателей;

г) внепарламентский метод формирования правительства, отсутствие института парламентской ответственности (устойчивость Правительства и политического курса);

д) отсутствие у президента права роспуска Конгресса (независимость законодателей от исполнительной власти);

е) правление в президентской республике носит менее партийный характер, чем в парламентской (президент и кабинет может представлять одну партию - например, республиканскую, а большинство депутатов палаты представителей - другую, например, демократическую).