- •Анализ и комментарий корпоративного законодательстваи судебной практики Предисловие
- •Глава 1. Типичные ошибки акционера в арбитражном суде
- •1.1. Какой юрист поможет акционеру и как составить иск?
- •1.2. Контроль за генеральным директором
- •1.3. Пропуск срока исковой давности
- •1.3.1. Об исковой давности при оспариваниирешения собрания акционеров
- •1.3.2. Об исковой давности при оспариваниикрупных сделок и сделок, в совершении которыхимеется заинтересованность
- •1.4. Меры по обеспечению иска акционера
- •1.5. Требования о возврате акций, незаконно списанныхс лицевого счета акционера
- •1.6. Оспаривание сделок и решений общества лицом,незаконно лишенным акций
- •1.7. Заявление о фальсификации доказательств
- •Примерная форма заявления о фальсификации доказательств(предлагается автором)
- •Заявление о фальсификации доказательств
- •Расписка
- •Часть 1 ст. 303 ук рф: "Фальсификация доказательств по гражданскому
- •Часть 1 ст. 306 ук рф: "Заведомо ложный донос о совершении
- •1.8. Обжалование сделок и решений общества лицом,которое не являлось акционером на моментих совершения (принятия) или не является таковымна момент обращения в суд
- •1.9. Противодействие акционеру в реализации его права на участиев собрании и голосовании
- •1.10. Реализация прав акционера лицом,которое стало владельцем акций в отсутствие законных оснований
- •1.11. Запрет акционеру голосовать акциями
- •1.12. Существенные нарушения порядкасозыва и проведения собрания
- •1.13. Утрата юридической силы решения собрания акционеров(совета директоров) общества
- •1.14. Недействительность сделки как следствие недействительностирешения собрания о ее совершении
- •1.15. Какие сделки вправе обжаловать акционер
- •1.16. Как доказать, что совершено несколько взаимосвязанных сделок,являющихся в совокупности крупной сделкой?
- •1.17. Акции как совместно нажитое имущество
- •1.18. В какой суд (арбитражный или народный) обращаться акционеру?
- •Заявлениео разъяснении порядка исполненияисполнительного документа
- •Заявлениеоб отложении исполнительных действий
- •1.19. Коллизия полномочий представителей сторонв арбитражном процессе
- •Глава 2. Правовой статус акции и доли и вытекающие из негоспособы защиты прав акционера и участника обществас ограниченной ответственностью
- •2.1. О правовом статусе акции и доли в уставном капитале
- •2.2. Основания перехода прав на акции (доли)и момент перехода прав
- •2.3. Способы защиты прав на акции и доли
- •2.3.1. Признание судом недействительной записив реестре акционеров как способ восстановления положения,существовавшего до нарушения прав
- •2.3.2. Механизм восстановления в правах акционера как совокупностьспособов защиты прав
- •2.3.3. Арбитражная практика по вопросу о признании правасобственности на акции
- •2.3.4. О возможности виндикации акций
- •2.3.5. О восстановлении в правах участника обществас ограниченной ответственностью
- •Глава 20 гк рф "Защита права собственности и других вещных прав" регулирует вопросы, связанные с защитой права собственника имущества и других вещных прав, основанных на владении имуществом.
- •Глава 3. Судебные споры с держателем реестра
- •3.1. Подведомственность арбитражному суду спора физического лицас держателем реестра акционеров
- •3.2. Основания совершения записив реестре держателем реестра акционеров
- •3.3. Проверка судом законности действийдержателя реестра и законности записи в реестре
- •3.4. Дата внесения в реестр акционеров записи на основаниисудебного акта
- •3.5. Взыскание убытков с держателя реестра, вызванных незаконнымидействиями по списанию акций
- •3.6. Роль независимого реестродержателяв ходе корпоративных конфликтов
- •3.7. Некоторые интересные выводы арбитражных судов, сделанныепри рассмотрении споров с участием держателя реестра
- •Глава 4. Правовые последствия неисполнения обязанностипо передаче акций по договору
- •Глава 5. Средства перехвата управления обществом
- •5.1. Арест акций (запрет голосовать ими)как средство перехвата управления обществом
- •5.2. Проведение повторного собрания с незаконным пониженнымкворумом для принятия незаконных решений
- •Глава 6. Слияния и поглощения(mergers & acquisitions).Комментарий к порядку приобретения более 30% акций общества(глава XI.I Закона об ао)
- •6.1. Добровольное предложение покупателяо продаже ему акций
- •6.2. Обязательное предложение покупателяо продаже ему акций
- •6.3. Выкуп акций лицом,которое приобрело более 95% акций
- •6.4. Порядок действия покупателя акций в случае приобретения имконтрольного пакета у заранее известного продавца при условиисоблюдения обязанности по направлению в обществообязательного предложения
- •6.5. Получение возможности управлятькрупным пакетом акций (более 30%)без соблюдения условий их покупки,предусмотренных гл. XI.I Закона об ао
- •Глава 7. Государственная регистрация юридических лиц и изменений,вносимых в учредительные документы,а также не связанных с этим изменений
- •7.1. Уведомительный порядок государственной регистрациии его последствия
- •7.2. Арбитражный суд и государственная регистрация
- •7.3. Некоторые выводы арбитражных судов,сделанные по делам, связанным с оспариваниемгосударственной регистрации или отказа в регистрации
- •7.3.1. Подписание новым генеральным директором заявления орегистрации, поданного в налоговый орган,не может являться основанием для отказав государственной регистрации
- •7.3.2. Налоговый орган вправе подавать в арбитражный суд заявленияо признании недействительной регистрации изменений,внесенных в учредительные документы общества
- •Глава 8.О реформе корпоративного законодательства России
- •8.1. Процесс реформирования законодательстваи его участники
- •8.2. Зарубежное корпоративное законодательство как один изисточников знаний для реформированиянационального законодательства
- •8.2.1. Унификация корпоративного законодательства зарубежных стран
- •8.2.2. Регистрация общества
- •8.2.3. Управление обществом
- •8.2.4. Оспаривание решений общего собрания акционеров
- •8.2.5. Судебные расходы
- •8.2.6. Аудиторская проверка деятельности общества
- •8.2.7. Ликвидация, реорганизация общества Ликвидация
- •Реорганизация
- •8.2.8. Ответственность органов управления
- •8.2.9. Иные интересные положения
- •8.3. Законопроект, подготовленныйМинистерством экономического развития и торговли рф
- •Часть 3 ст. 130 апк рф предлагается дополнить абзацем следующего содержания:
- •Глава 9. Право на справедливость судебного решения
- •Заключение
8.2.2. Регистрация общества
В России при государственной регистрации общества не осуществляется проверка наименования компании на идентичность с другим наименованием или товарным знаком уже существующей, зарегистрированной компании.
В соответствии с Законом Финляндии об обществах, который вступил в силу 1 сентября 1997 г. *(24), в процессе регистрации проверяется, не является ли предложенное наименование общества идентичным какому-либо из существующих наименований компаний или товарных знаков, занесенных в Торговый реестр Национального правления патентов и регистраций. Интересно, что такой анализ можно самостоятельно проделать заранее, воспользовавшись специальным Индексом наименований.
В российском законе отсутствует градация акционерных обществ на общества с правом продажи акций на бирже и общества, не имеющие такого права, в то время как очевидно, что требования к первым должны быть гораздо более жесткими.
Закон Германии об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (далее - Закон Германии) подразделяется на четыре книги, состоящие в общей сложности из 448 параграфов. Таким образом, проработанность немецкого закона, его детальная регламентация выгодно отличается от российского закона.
В Законе Германии имеется градация обществ на общества с правом продажи акций на бирже и общества без такого права (§ 3 ч. 1 Книги 1).
Минимальная сумма уставного капитала акционерного общества в Германии - 50000 евро (§ 7 ч. 1 Книги 1).
В отличие от закона России, в Германии согласно § 8, 10 ч. 1; § 67, 68 ч. 2 Книги 1 акции могут выпускаться с номинальной стоимостью либо без указания стоимости (с указанием доли в уставном капитале). Акции подписываются и являются документом. Акции могут быть именными и на предъявителя. Именные акции могут передаваться путем индоссамента. Номинальными держателями акций и их хранителями являются, как правило, кредитные организации.
В Финляндии сразу после регистрации общества совет директоров обязан опубликовать реестр акций (osakeluettelo) с перечнем всех акций общества, датой выпуска каждой акции, именем и адресом каждого акционера.
Все акции общества являются именными, выпуск акций на предъявителя Законом об обществах не предусматривается. Названное в акции лицо или его индоссат могут передать акцию по бланковому индоссаменту путем учинения передаточной надписи на сертификате акции. Индоссату не предоставляются права акционера до тех пор, пока его имя не появится на акции и передача не будет должным образом зарегистрирована, если или регистрация не произошла, пока он не известит общество о состоявшейся передаче и не представит необходимые доказательства.
После этого новый акционер подлежит регистрации в реестре акционеров общества (гл. 3 Закона об обществах). Если общество не выпустило сертификаты акций, то для регистрации акционера в реестре необходимо наличие договора о покупке им акций или другого соглашения, подтверждающего титул собственности данного лица на акции.
Российский Закон об АО (ст. 25) предусматривает выпуск только именных акций с номинальной стоимостью, не оговаривая форму выпуска акций (документарная или бездокументарная). При этом акции в России выпускаются в бездокументарной форме, учитываются по лицевым счетам акционеров, открытым в системе ведения реестра, и не имеют никаких иных идентификационных признаков, кроме государственного регистрационного номера выпуска, существуя виртуально, в виде записей по счетам.
Выпуск акций в бездокументарной форме и отсутствие у акции идентификационных признаков не позволяют акционеру, лишившемуся акций противоправным путем, восстановить свои права в случае, если акции перепроданы в составе различных пакетов (т.е. смешаны с другими акциями).
Устав общества Германии (§ 23 ч. 2 Книги 1), в отличие от устава общества в России, должен быть утвержден путем нотариального удостоверения. Доверенные лица должны представить нотариально засвидетельствованную доверенность. Устав общества, помимо других обязательных требований, должен (а не может, как в Законе об АО) содержать положения о форме осуществляемых обществом публикаций. Если законом или уставом не определено иное, публикации размещаются в электронной версии "Федерального вестника". В уставе могут быть указаны и иные издания.
Российский закон не содержит требования об обязательном указании на издания, в которых должны размещаться публикации общества.
Уставом акционерного общества Германии (§ 26 ч. 2 Книги 1) могут быть определены преимущественные права акционера. Положения устава о преимущественных правах могут быть изменены только по истечении пять лет после регистрации общества в торговом реестре, а отменены только по истечении 30 лет после регистрации. Российский закон не содержит таких положений.
Согласно § 30, 32, 33, 34 ч. 1 Книги 1 учредители общества назначают первый наблюдательный совет общества и аудитора отчетности на первый год. При этом назначение требует нотариального удостоверения.
Учредители должны представить письменный отчет о работе по созданию общества (отчет учредителей).
Члены наблюдательного совета проверяют работу по созданию общества. При этом в ряде случаев для проверки привлекается эксперт по оценке имущественных вкладов, а в ряде случаев - нотариус, совершивший удостоверение устава.
Отчет о проверке экспертов по оценке представляется в суд, правление. Любое лицо может ознакомиться с отчетом в суде.
В российском законе отсутствует указание на необходимость составления учредителями отчета о работе по созданию общества и представления его в регистрирующий орган.
Принципиальнейшее отличие правовых систем Германии и России заключается в том, что в Германии (§ 36, 37, 38, 39, 40 ч. 2 Книги 1) регистрация общества - внесение общества в торговый реестр производится на основании решения специального регистрационного суда, который проверяет законность создания общества, отчет учредителей, оценщиков, т.е. осуществляет юридическую экспертизу документов, поданных в суд вместе с заявлением на регистрацию. Заявление подается всеми учредителями, членами правления и наблюдательного совета. Члены правления должны передать в суд образцы подписей. В Германии, в отличие от России, судом регистрируются полномочия членов правления на представительство.
При каждом изменении состава правления или полномочий члена правления на представительство правление должно подать в суд заявление о регистрации в торговом реестре. Новые члены правления обязаны подтвердить в заявлении, что отсутствуют обстоятельства, препятствующие их назначению, и представить в суд образцы своих подписей для хранения (§ 81 ч. 4 Книги 1).
Таким образом, регистрацию общества в Германии осуществляет регистрационный суд. Споры, связанные с деятельностью общества, в том числе по оспариванию решений собрания акционеров и т.п., разрешаются соответствующим судом земли (палатой по гражданским спорам).
В Германии в публикации записи о регистрации, помимо содержания записи, указываются фамилия и место жительства учредителей, фамилия, профессия и место жительства членов правления. В публикации указывается на возможность ознакомиться в суде с документами, представленными на регистрацию, в том числе экспертной оценкой имущественных вкладов.
Суд может отказать в регистрации вследствие ничтожности положений устава, нарушений прав кредиторов, публичных интересов, несоответствия отчета учредителей и оценщиков требованиям закона.
В России налоговый орган не вправе отказать в регистрации общества по данным основаниям. Таким образом, в отличие от Германии, в России регистрирующий орган проверяет документы, сданные на регистрацию, на их соответствие форме, т.е. по количеству и названию, а не по содержанию, и таким образом, с формальной точки зрения (строго по законодательству РФ), может быть зарегистрировано акционерное общество (и производиться последующие регистрации изменений) на основании документов, противоречащих законодательству РФ по содержанию.
Представляется, что подход законодателей Германии к данной проблеме более продуман и ответственен.
В России государство, регистрируя общество и предоставляя ему право вступать в отношения с другими субъектами хозяйственного оборота, признает тем самым законность создания общества, не проверяя в то же время документы общества на предмет их соответствия закону.
Согласно ст. 13 Закона об АО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном Законом о регистрации.
В России регистрацию обществ осуществляют налоговые органы согласно Закону о регистрации. При этом налоговые органы не осуществляют юридическую экспертизу документов. Устав общества не удостоверяется нотариально (оригинал). Отсутствует понятие "отчет учредителей о создании общества". Полномочия членов правления не регистрируются.
Согласно § 80 ч. 4 Книги 1 в деловых письмах общество обязано указывать, помимо других сведений, регистрирующий суд по месту нахождения общества, номер, под которым оно внесено в реестр, а также перечислить всех членов правления и председателя наблюдательного совета с указанием фамилий и по крайней мере одного полностью написанного имени.
В соответствии со ст. 2 Закона об АО общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием. При этом содержание бланка не регламентировано, и, как правило, на бланке нет указания на состав правления и наблюдательного совета, а также номера регистрации и налоговой инспекции, осуществившей регистрацию.