Уайт энд Кейс для МГИМО_Due Diligence (юридическая проверка) в сделках M&A в сфере недропользования (В. Горбунова)
.pdfDue Diligence (юридическая проверка) в сделках M&A в сфере недропользования
Виктория Горбунова
Что такое due diligence?
•В переводе с английского – должная осмотрительность / должное усердие
•По сути: юридическая проверка деятельности компании и/или отдельных объектов (недвижимость, интеллектуальная собственность…)
2
Исторический экскурс
•Римское право: caveat emptor – на покупателя возлагаются риски, связанные как с видимыми, так и со скрытыми недостатками товара.
•Законодательство США о ценных бумагах (Закон США о ценных бумагах 1933 г. и Закон об обмене ценными бумагами 1934 г.) риски, связанные с нераскрытием информации об эмитенте, которая могла негативно отразиться на цене ценных бумаг, возлагались на самого эмитента и профессиональных участников рынка ценных бумаг, принимавших участие в размещении акций. Единственное исключение: правило должной осмотрительности
(due diligence)
3
Due diligence в M&A: зачем он нужен?
•Наш клиент планирует:
–приобрести (продать) акции / доли участия в конкретной компании (компания-target)
–приобрести активы компании
–создать совместное предприятие с компанией
–осуществить публичное размещение акций (IPO)
–оказать финансовую поддержку компании (выдать кредит, выступить в качестве поручителя и так далее)
4
Due diligence в сделках M&A
•Клиент хочет узнать побольше о компании-target, в том числе:
–о деятельности (бизнесе) компании в целом
–о корпоративной структуре компании (дочерние и зависимые общества, основные акционеры / участники, и т.п.)
–о существующих проблемах и возможных рисках (права на акции, права на активы, наличие необходимых лицензий и разрешений на ведение деятельности, согласования регулирующих органов, судебные споры и т.д.)
5
Зачем это клиенту?
•Изучение и понимание бизнеса компании
•Оценка бизнеса компании и стоимости сделки
•Структурирование сделки
•Возможность распределения рисков не на стадии исполнения сделки, а еще на стадии ее подготовки
•Оценка перспектив интеграции компании в существующий бизнес
6
Результаты due diligence
•Зачастую результаты юридической проверки
–являются основанием для отказа клиента от заключения сделки;
–приводят к значительному снижению стоимости компании и цены ее покупки;
–служат основанием для изменения структуры сделки, сроков ее исполнения, состава участников и распределения рисков путем включения дополнительных условий и гарантий в договор;
–позволяют принять меры по уменьшению возможных негативных последствий выявленных проблем;
–служат основой для подготовки письма о раскрытии (disclosure letter),
заверений и гарантий (representations and warranties) и гарантий возмещения ущерба (indemnities).
7
Объем due diligence
•Подробный → написание полного отчета (full scope report)
•Ограниченный → написание отчета о проверке конкретных направлений деятельности
(limited report)
•Краткий → написание краткого отчета или только основных рисков (“red flag” report)
8
Due diligence в структуре сделки M&A (приобретение компании)
•Соглашение о конфиденциальности (NDA)
•Письмо о намерениях/меморандум о взаимопонимании (Letter of intent, MOU)
•Юридическая проверка; составление отчета о проведении юридической проверки (due diligence)
•Согласование договора купли-продажи (SPA)
•Подписание договора купли-продажи и связанных с ним договоров
(signing)
•Согласования государственных органов/другие предварительные
(conditions precedent) или последующие (conditions subsequent) условия
•Письмо о раскрытии (disclosure letter)
•Завершение сделки (completion)
9
Основные этапы due diligence
Запрос документов и их получение
Анализ документов и их обсуждение (интервью с представителями компании)
Подготовка отчета (или кратких выводов) о результатах проверки
10