650

ВСоглашении делается акцент на то, что странам-участницам недостаточно иметь законы об ИС. Необходимо осуществление этих законов.

Указывается, чтосуды имеют право при определенных условиях и обстоятельствахвыноситьрешениеоботчужденииилиуничтожении пиратских или контрафактных товаров. Умышленноеконтрафактное использованиетоварныхзнаковилипиратствовкоммерческихразмерах вотношении авторских прав должнорассматриваться какуголовное правонарушение. Таможенные службы должны обеспечить владельцамправ ИС поддержку, предотвращаяимпортконтрафактныхи пиратскихтоваров, иправительствадолжныимв этомсодействовать.

ВыполнениеусловийСоглашенияТРИПСисоответствиедействий правительств стран-участниц этим условиям контролирует Совет по ТРИПС.

4.2.Мировой рынок интеллектуальной собственности. Динамика и противоречия

ВначалеXXIв.научно-технический прогрессвыразилсяв появлении множества новых более эффективных процессов производства, новыхтоваров и услуг, а международнаяторговля всев большей мере представляет торговлю интеллектуальной собственностью.

Правительства и деловые круги ведущих индустриальных стран в условияхобостряющейсямировойконкуренциипредпринимаютмеры поускорениювнедрениянаучно-техническихдостиженийвпроизвод- ство, повышению качества, ассортимента и конкурентоспособности изделий. Вкачествесредства сохранения ирасширениярынков сбыта они широко используют комплекс мер защиты прав интеллектуаль-

ной собственности, имеющий особое значение в условиях быстрого роста наукоемкости промышленной продукции.

Внедряяновыетехнологии,государстваикрупныекомпаниистали добиваться сверхприбылей благодаря монопольномуприсвоению ин-

теллектуальнойренты.

Информационныетехнологиивзначительной степени определили лицо современной мировой экономики, став одним изключевых факторовэкономическогоразвития,существенновлияющимнаконкурентоспособностьсубъектов рынка отдельных государств в мировой экономике.

101

Развитиенациональногоэкспорта,завоеваниерынковвысокихтех- нологий,втомчислеинформационных,—приоритетныенаправления внешнеэкономической политики как развитых государств мира, таки ряда развивающихсястран.

Информационные технологии — новейший товар на мировом рынке, представляющий собой результаты творческой деятельности специалистовинаправленныйнаобработку,анализихранениемассивов информации в цифровой форме. Основными сегментами данного рынка являются:

1)компьютерные и информационные услуги;

2)услуги передачи данных;

3)разработка программного обеспечения;

4)лицензионныеплатежизаправопользованияпрограммнымобеспечением;

5)компьютерное оборудование (как вид овеществленной технологии);

6)услугипопродажеинформационныхтехнологий—операциипо продаже и уступке прав пользования программными средствами на основелицензионныхсоглашений, за которыевзимаются лицензионные платежи.

Международная торговля информационными технологиями, возникшаялишьв недавнемпрошлом, в последниедесятилетиядостигла крупных масштабов и оказывает значительное влияние на темпы развития торговли остальными товарами и услугами. Это наиболее динамичноразвивающаяся сфера мировой экономики.

Основные противоречия мирового рынка интеллектуальной собственности заключаются в следующем.

1. ПротиворечиямеждуусилениемправовойзащитыИСинеобходимостью распространения инноваций.

Принятие более жестких мер по охране ИС может привести к увеличениюразрывамеждутехнологическими уровнями промышленно развитых и развивающихся государств, а также к усилению моно- польныхтенденцийнарынкеновыхразработок.Во-первых,возрастут затраты,связанныесполучениемновыхтехнологических знаний. Вовторых, более жесткая система защиты прав ИС может фактически замедлитьобщийпроцесссозданияноваторскихразработок.Врезультате сократится количество не только имитаций, но и инноваций в целом.

102

Значительноусилитсярольавторовразработок,большинствопользователей таких разработок будет приходиться на развитые страны,

могутвозникнутьи проблемысраспределениемтехнологических зна-

ний.Особеннонаглядноэтоможетпроявиться,например,наудорожании лекарств из-за установления монопольными производителями высоких лицензионных платежей.

Странам со слабой экономической инфраструктурой патентная система не гарантирует заметных преимуществ. Строгое соблюдение положений СоглашенияТРИПС такими странами способствуетросту издержек, связанных с приобретением инноваций, и даже может заблокировать развитие ряда производств и услуг, например, создание копий и аналогов или разработку приложений. Поэтому их позиция сводится к предложениям установить пределы, в которых возможно функционирование положений Соглашения ТРИПС, определить набор минимальных стандартов, создать более реалистичные условия для технологического сотрудничества и т.д.

В Индии, например, отношение к Соглашению ТРИПС до сих пор остается негативным. Считается, чтоего применениепотребует отмены ряда положений Патентного закона Индии, не предусматривающих выдачу патента в ряде областей (лекарства, сельское хозяйство) или ограничивающих срок его действия пятью-семью годами. Установлениепатентной защиты приведет к удорожаниюлекарств и чрезмерному усилению монополии фармацевтических компаний. Развитие фармацевтической промышленности Индии обеспечивается за счет государственного регулирования, а не патентования.

Патентнаязащитажизненноважныхлекарствсталапричинойсерьезных трений между ВТО и Всемирной организацией здравоохранения(ВОЗ).ВОЗвыражаетозабоченность,чтопатентнаязащитановейшихлекарствприотсутствиимеханизмаконтролязаценамиведетких подорожанию, и, как следствие, современные лекарства могут стать недоступными для населения бедных стран. Наиболее острая проблема — лекарства от СПИДа. Стоимость месячного курса лечения составляет $800–$1000, такие лекарства необходимо принимать непрерывно в течение многих лет51.

Попыткаизготовитьаналогпрепаратабезсогласияпатентообладателя является нарушением егоправ. Более того, не всепроизводители

51 Варфоломеева Ю.А. Интеллектуальная собственность в инновационной и традиционной моделях развития // ИС. Промышленная собственность. 2006. № 2. С. 64.

103

лекарствготовыпредоставитьфармацевтическимзаводамвразвивающихся странах лицензии на производство запатентованных препаратов из-за опасений ухудшения качества вследствиенарушения технологий и, соответственно, нанесения ущерба своей репутации и здоровью населения.

Бразилияи Индияпредложили пересмотреть СоглашениеТРИПС, препятствующеебесплатномукопированиюзапатентованныхлекарств. Они мотивировалисвоюпозициюнеобходимостьюполучитьдоступк медикаментам,требующимсядляборьбысэпидемиями.СШАиШвейцариявозражали,ссылаясь на то,чтоэтоущемляетправа разработчиков и поэтому недопустимо в условиях честной конкуренции. В результате в тексте итогового документа было записано: «Члены ВТО признают, что защита прав ИС не препятствует и не должна препятствоватьзащитездоровьянаселения».Инымисловами,развива-

ющиеся страны получают возможность бесплатно копировать западныелекарства, обосновывая свои действия заботой озащитездоровья населения52.

2.Появление«параллельной»экономики53 —рынкаконтрафактной мультимедийной продукции, алкогольной продукции и продуктов питания — несет угрозуздоровью населения, экономическиеиздержки, подрывает авторитет страны и является одним из барьеров интеграции в мировое экономическое пространство.

Контрафакция—незаконноетиражирование,производствоохра- няемыхрезультатов интеллектуальной деятельности,осуществляемое

вцелях получения коммерческой выгоды от их продажи, т.е. любая продукция, произведенная с нарушением норм закона, признается контрафактной.

«Пиратство» — это одна из острейших проблем современного информационного общества, которая стоит перед всем миром, но в Россиивопрос«пиратства»особенноактуален.«Пиратами»являются все те, кто производит нелицензионное программное обеспечение, использует его, тиражирует, помещает в Интернет, передает по электронной почте и т. п. Любой из данных видов «пиратства» предполагает ответственность.

52Варфоломеева Ю. А. Интеллектуальная собственность в инновационной и тра-

диционной моделях развития // ИС. Промышленная собственность. 2006. № 2. С. 65.

53Близнец И., Иванова М., Замирович Е. Вопросы контрафакта // ИС. Авторское

исмежное право. 2006. № 2. С. 35.

104

Как показывает мировой опыт, только юридическими запретами невозможно разрушить ни «пиратские» рынки, ни процесс имитации технологическихновшеств. Дляборьбыс контрафактной продукцией необходимо использовать реальный рыночный механизм — ценовой фактор, а с точки зрения институционального регулирования — рассматривать интеллектуальную собственность в более широком контексте, исходя из понятия «человеческий капитал».

3. Различия между национальными патентными системами.

Наиболее яркий пример таких различий — подходы к патентной защите программного обеспечения. Наибольшее число сторонников распространенияпатентнойзащитынапрограммноеобеспечениеприходится на США, где эта форма защиты прав интеллектуальной собственности на данном рынке была впервые применена. Основными патентообладателями встранеявляютсякрупныекомпаниипопроизводствукомпьютернойтехникиипрограммдляЭВМ.Хотявназвании патентов и фигурирует слово «программа», патентуются в основном идеи и методы создания программ. Несмотря на то, что патентование данноговида интеллектуальной собственности является очень трудоемким и капиталоемким (поскольку необходимо проводить проверку предшествующих аналогов и рассматривать каждый отдельный процесс программы, который может стать предметом судебногоразбирательства), в США отмечается ежегодный рост числа выдаваемых патентов в данной отрасли.

ВстранахЕСпрограммноеобеспечениерассматриваетсякакобъект авторского права. Такой подход, несмотря на очевидные преимущества, таит в себеи определенныеопасности для авторов, центральной из которых является невозможность обеспечения защиты прав создателя в полномобъеме. Незначительныеизменения методов и алгоритмов присозданииновогопрограммногопродуктанепрепятствуютего рассмотрениювкачествесамостоятельногообъектаавторскогоправа. Именно это обстоятельство и послужило отправной точкой начала споров оцелесообразности признания программногообеспечения патентоспособным. Существуют как сторонники, так и противники подобного подхода.

Противники патентования программного обеспечения ссылаются на возможность монополизации отрасли после введения патентов на него. Наиболее ожесточенные споры по этому вопросу ведутся в Европейском сообществе (ЕС). Идеи и методы, лежащие в основе

105

программного продукта, становятся ключевыми для последующей разработки программного обеспечения. Таким образом, патентная защита может рассматриваться в качестве сдерживающего фактора развития рынка, если патентообладатель не будет заинтересован в дальнейшем развитии программного продукта.

Внастоящее времяв ЕС сложилась двойственнаяситуация в области патентованияпрограммногообеспечения,когда,соднойстороны, патентына программноеобеспечениезапрещены Европейской патентной конвенцией, принятой в 1973 г., где математические и бизнесметоды,программыдляЭВМнерассматриваютсяв качествеобъектов патентной защиты, а с другой стороны, Европейским патентным ведомством проводится выдача патентов на программноеобеспечение.

4. Необходимостьобеспечениянациональнойбезопасностиигосударственного «протекционизма» в части защиты патентных прав стратегически важных и социально значимых отраслей.

ВСША, например, проблема охраны ИС приравнена к проблемам национальной безопасности. Угроза национальной безопасности — иностранная экспансияна рынке ИС.

Почти половина всех патентов, полученных иностранными заявителями в России (40 %), относятся к производству лекарственных препаратов, способам получения высокомолекулярных соединений, химическим и физическим процессам общего назначения и т.п.54

Указанные проблемы должны разрешаться в интересах всех стран мирового сообщества.

4.3.Охрана прав интеллектуальной собственности таможенными средствами

Взащите прав ИС большую роль играют таможенные органы. Таможенный кодекс Таможенного союза (далее — ТК ТС) в каче-

ствеодной изсамостоятельныхфункцийтаможенныхоргановопределяет обеспечение защиты прав ИС.

ОсновойвнешнеэкономическогокурсаРоссии истранТаможенногосоюза является вступлениев ВТОи соответственноприсоединение к Соглашению ТРИПС, в котором большая часть статей посвящена вопросам пограничных (таможенных) мер.

54 Варфоломеева Ю. А. Мирохозяйственные аспекты управления интеллектуальной собственностью // Внешнеторговое право. 2005. № 2. С. 18.

106

СоглашениеТРИПСбылоинициированопромышленноразвитыми странами,производящимивысокотехнологичнуюпродукциюитерпящими убытки от конкуренции таких жеконтрафактных товаров, особенно из некоторых развивающихся стран. Эти страны, со своей стороны, неменее обоснованнообвиняют страны Севера в монополизации и поддержании завышенных цен на соответствующую продукцию, особеннона лекарственныепрепараты. ТРИПС, с другой стороны, защищает интересы развивающихся стран в таких секторах торговли, как текстиль и готовая одежда, сельскохозяйственные товары и т.п.

Рассмотрим основные положения этого соглашения.

I. Соглашение ТРИПС регулирует вопрос относительно специальных мероприятий на границе(разд. 4, ст. 51–60).

Так, ст. 51 предусматривает, что государства-члены должны установить специальные процедуры, которые предоставляли бы возможность правообладателю, который имеет веские основания подозревать,чтоможетсостояться импортированиетоваров сфальсифицированным товарным знаком или товаров, созданных с нарушением авторских прав, подать в компетентные органы, административные или судебные, письменное заявление с просьбой, чтобы таможенные органызадержали эти товарыи не выпускали ихв свободный оборот.

Термин «товары с фальсифицированным товарным знаком»

означает любые товары, включая их упаковку, маркированные без разрешения владельца товарнымзнаком, который идентичен законно зарегистрированномуиликоторыйпосущественнымпризнакамнельзя отличить от подобного товарного знака и который в силу этого нарушает права владельца товарногознака в соответствии сзаконодательством импортирующей страны.

Термин«товары,изготовленныеснарушениемавторскихправ»

означаетлюбыетовары,которыеявляютсякопиями, изготовленными без согласия правообладателя, если создание упомянутой копии явилось нарушениемавторскогоправа или смежныхправ в соответствии с законодательством импортирующей страны.

Крометого, государства —члены ВТО могут установить процедуры,которыетакжедавали бывозможностьправообладателюподавать исковые заявления относительно товаров, которые имеют отношение к любому другому нарушению прав ИС, а также обеспечить приоста-

новление перемещения через таможенную границу товаров, предназ-

107

наченныхдляэкспортаизстраныихизготовления,если этонарушает права ИС. Это означает, что процедуры приостановления пропуска черезтаможеннуюграницутоваровснарушениемправаИСпозаявлениюправообладателяраспространяютсянавсеслучаинарушенияина все объекты ИС как при их импорте, так и при экспорте. Специально определен порядок пропуска товаров, в частности, промышленных образцов,патентов, топографийинтегральныхмикросхем изакрытой информации.

II.Заявитель, как это предусмотрено ст. 52 Соглашения ТРИПС, должен представить убедительные доказательства, которые заверили бы компетентные органы в том, что по законодательству страныимпортера существует нарушение прав ИС, а также представить детальное описаниетоваров с тем, чтобы таможенные органы могли их опознать.

Компетентные органы должны информировать заявителя в установленныйсрокотом,принялиони заявлениеилинети,еслида, —то

овремени, втечениекотороготаможеннымиорганами будутприняты необходимые меры.

III.Соглашение предусматривает защиту интересов ответчика в видезалогаилиэквивалентнойгарантии,которуюкомпетентныеорганы должны иметь право требовать от заявителя, однако такой залог или эквивалентная гарантия не должны быть слишком большими, чтобы удерживать заявителя от обращения к этим процедурам безосновательно (ст. 53 Соглашения ТРИПС). Соответствующие органы должны иметь право требовать от заявителя уплатить импортеру, получателю груза или собственнику товаров соответствующую компенсацию за любой вред, которой им былпричинен в связи с неправомерным или ошибочным задержанием товаров (ст. 56 Соглашения ТРИПС).

IV. Продолжительность приостановления прохождения товаров через таможенную границу, согласно ст. 55 Соглашения ТРИПС, составляет 10 рабочих дней. Если после окончания этого срока таможенные органы не были проинформированы о том, что судебное разбирательство было инициировано заявителем или что уполномоченныеорганынадлежащимобразомприняли временныемеры, которые предусматривают приостановление прохождения таможенной границы, эти товары должны пройти таможенную границу (при этом вседругиеусловияимпортаилиэкспортадолжныбытьвыполнены).В

108

другихслучаяхэтотсрокможетбытьпродленещена10рабочихдней. Если осуществляется приостановление прохождения товаров через таможенную границу или срок этого приостановления продлен в соответствии срешениемсуда(временныесудебныемероприятия), то применяютсясроки,предусмотренныеп.6ст.50СоглашенияТРИПС,

— они не должны превышать 20 рабочих дней или 31 календарный день.

V. Без ущерба охране конфиденциальной информации компетентные органы должны иметь право предоставлять правообладателю достаточную возможность для инспектирования любых товаров, задержанных таможенными органами, с целью обоснования его иска. Такие же возможности для инспектирования компетентные органы должны предоставлять и импортеру. В случаепринятия положительного решения о приостановлении прохождения товаров через таможеннуюграницукомпетентныеорганыдолжныиметьправоинформировать правообладателя об именах и адресах отправителя груза, импортера и получателя груза, а также о количестве товаров (ст. 57 СоглашенияТРИПС).

VI. Если компетентныеорганы действуют пособственнойинициативевцеляхприостановленияпрохождениячерезтаможеннуюграницутоваров, относительнокоторыхониполучилиранеедоказательство нарушения права ИС, они могутв любоевремя потребоватьот правообладателя любой информации, которая поможет им в выполнении своих полномочий.

О приостановлении прохождения товаров через таможенную границу компетентные органы должны немедленно информировать импортера и правообладателя (ст. 58 Соглашения ТРИПС).

VII. Статья 59 Соглашения ТРИПС предусматривает, что компетентныеорганыдолжныиметьправотребоватьуничтоженияконтрафактныхтоваров илиихизъятия. Относительнотоваров сфальсифицированным товарным знаком — компетентные органы не должны разрешать реэкспорт этих товаров в неизмененном состоянии. При этом все упомянутое выше (приостановление перемещения через таможенную границу, уничтожениеи изъятие контрафактных товаров)

не применяется к незначительному количеству товаров, которые помещаются в личном багажеили отправляютсямаленькими партиями (ст. 60 Соглашения ТРИПС).

109

Таким образом, Соглашение ТРИПС определяет такие права на границе при перемещении товаров, которые содержат объекты ИС:

—право на приостановление по заявлению правообладателя под залогилигарантиюперемещениячерезтаможеннуюграницутоваров, которыенарушают правоИС. Определяется продолжительность приостановления таможенного оформления;

—правоимпортераилисобственникатоваранавозмещениевреда, который был ему нанесен в связи с неправомерным или ошибочным задержанием товаров;

—правокомпетентныхоргановпособственнойинициативеприостанавливатьперемещениечерезтаможеннуюграницуконтрафактных товаров без заявления правообладателя;

—право сторон на инспекцию и получение информации;

—правокомпетентных органов требовать уничтожения или изъятия контрафактных товаров.

СоглашениеТРИПСпризнает, чтоналичиеразногласийвправовом регулированиииреализацииправИС,атакжеотсутствиемногосторонних правил, препятствующих международной торговле поддельными товарами, является источником растущей напряженности в экономических отношениях.

Наиболее распространенным нарушением прав ИС в сфере ВЭД является незаконное использование чужого товарного знака. Россия занимаетвтороеместовмирепооборотуконтрафакта,уступаяпервенстволишьКитаю.ОбъемреализуемойвРФконтрафактнойпродукции составляет в различных сегментах рынка от 30 до 90 %.

Таможенныморганамотводитсяключеваярольвпресеченииперемещения контрафактной продукции через таможенную границу Российской Федерации. Значительное количество контрафактной продукции поступаетв странустерриторииУкраины, другихстран СНГ, Ирана и Китая, а в приграничных с Россией территориях действует значительное количество цехов и заводов, выпускающих псевдофирменную продукцию. В такой ситуации чрезвычайно важно взять под контрольивперспективеперекрытьвсевозможныеканалыпроникновения контрафактной продукции на рынки страны, что во многом зависит от эффективности деятельности таможенных органов по данномунаправлению.

Доли контрафакта сильно варьируют в зависимости от товарных категорий, имеет смысл разделить их на четыре основные сферы:

110