10014

воления, запрещения. На основе проведенного анализа автор делает вывод, что нотариальное право – это самостоятельная от расль системы российского права, которая представляет собой со вокупность правовых норм, регулирующих общественные отношени я по поводу нотариальной деятельности, с присущими ей методам и, основанная на определенных правовых принципах и обладающая самостоятельными источниками права345 .

При определении предмета регулирования, «самое главное… – выявление ядра, то есть тех общественных отношений, глуби нное социально-экономическое, политическое содержание котор ых и вызвало к жизни данную отрасль»346 . Согласно Основ законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г.347 ядро нотариального права двояко. Во-первых, это общественные отношения, связанные с орга низационными основами нотариальной деятельности, включающе е в себя; во-вторых, это общественные отношения, связанные с нотари альными действиями и правилами их совершения.

Описывая метод правового регулирования в нотариальном п раве, следует иметь в виду, что «метод правового регулирования – наиболее яркий и надежный показатель юридического своео бразия отрасли, обеспечиваемого ею особого режима регулировани я»348 .

«В принципе возможны два простейших приема регулировани я: императивный и диспозитивный. Государство может регламентировать поведение участников общественных отношений либо н епосредственно, сверху (императивное регулирование), либо опо средо-

ванно, с предоставлением субъектам так или иначе дозирова нной возможности самим определять условия своего доведения (д испозитивное регулирование)»349 . Спецификой нотариального права является сочетание этих двух приемов регулирования.

«Императивные начала метода нотариального права проявл яются, в основном, в следующем:

– правовые нормы обеспечивают положение нотариуса как представителя публичной власти;

345Смирнов С. Нотариальное право – самостоятельная отрасль // Законность. – 2005. – ¹ 12. – С. 39.

346См.: Алексеев С.С. Указ. соч. – С. 172.

347Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. – 199г.

–¹ 10. – Ñò. 357.

348См.: Алексеев С.С. Указ. соч. – С. 176.

349Òàì æå – Ñ. 178.

221

–в качестве основных юридических фактов выступают нотариальные действия;

–деятельность нотариуса и других лиц при совершении нотариального действия происходит в рамках нотариального прои зводства, основанного на строго определенном процессуальном поря дке, нарушение которого может привести к утрате им признака бесспо рности.

Диспозитивные начала метода нотариального права заключ аются в основном в следующем:

–равенство сторон нотариального производства при совершении нотариального действия;

–свобода обращения к нотариусу за совершением нотариального действия, проистекающая из диспозитивного характер а гражданских прав;

–наличие системы гарантий прав участников нотариального производства, обязанность за соблюдением которых возложена по общему правилу на нотариуса»350 .

Главное содержание основного института образуют отраслевые принципы (а также нормы-задачи, общие отраслевые дефиници и)…, которые выполняют в структуре отрасли роль наиболее инте нсивного звена, «одухотворяющего» всю отрасль единым идейно – теор ети- ческое содержание351 .

В различное время в российской доктрине давалось неодноз нач- ное толкование понимания системы принципов нотариата. Во -первых, практически все авторы писали не о принципах нотариально го пра-

ва, а о принципах либо организации и деятельности нотариальных органов352 , или только о принципах нотариальной деятельности353 , либо о принципах нотариального процесса354 . Очевидно, что современная система принципов нотариального права должна отр ажать как правила организации нотариата, так и содержание нотар иальной деятельности.

Таким образом, определяя сущность нотариального права, можно характеризовать нотариальное право как комплексную отрасль

350Ярков В.В. Указ. соч. – С. 34-35.

351Алексеев С.С. Указ. соч. – С. 167.

352См., например: Нотариат в СССР / Под ред. Л.Ф. Клейнмана. – М., 1960. – С. 9-13; Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. – СПб., 2001. – С . 85, 124 и др.

353См.: Нотариат в СССР / Под ред. Л.Ф. Лесницкой. 2-å èçä. Ì., 1990. – Ñ. 8-11.

354См.: Комаров В.В., Баранкова В.В. Нотариат и нотариальный процесс. – Харьков, 2000. – С. 91-92.

222

российского права призванного регулировать как обществ енные отношения, связанные с организационными основами нотари альной деятельности, так и общественные отношения, связанные с нотариальными действиями и правилами их совершения с пом о- щью сочетания императивного и диспозитивного метода регулирования в соответствии с принципами организации нотариа та и принципами нотариальной деятельности.

Самович Ю.В.,

канд. юрид. наук, доцент кафедры теории и истории государства и права, Кемеровский государственный университет

ФОРМИРОВАНИЕ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА В РОССИИ:

ÊВОПРОСУ О РАЗВИТИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

ÎСУДЕБНОЙ ЗАЩИТЕ

Наиболее активно право на судебную защиту в СССР стало из меняться в последние годы существования государства. Закон ы, принятые для обеспечения этого права, можно условно разделит ь на:

1)предоставляющие право на судебную защиту в общей форме, то есть безотносительно к каким-либо определенным пра воотношениям;

2)устанавливающие право граждан на судебную защиту в частных случаях, то есть на защиту конкретных прав либо на защиту от нарушений со стороны определенных органов и должностных лиц (например, ст. ст. 31-32 Закона РСФСР «О собственности в РСФСР»355 ; ст. 12 Закона СССР «Об общественных объединениях»356 è äð.)357 .

Закон СССР от 2 ноября 1989 г. «О порядке обжалования в суд неправомерных действий органов государственного управл ения и должностных лиц, ущемляющих права граждан»358 относился к первой группе, однако предоставил гражданам слишком огранич енные

355Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. – 1990. – ¹ 30. – Ст. 416.

356Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. – 1990. – ¹ 42. – Ст. 839.

357Жуйков В. М. Права человека и власть закона. – М., 1995. – С. 10-11.

358Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. – 1989. – ¹ 22. – Ст. 416.

223

полномочия в отношении обжалования действий коллегиаль ных органов, а потому фактически не действовал.

Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о судоустройстве 1989 г. в статье 7 регламентировали право на судебную защиту: «Граждане СССР имеют право на судебную защиту от неправомерных действий органов государственного управл ения и должностных лиц, а также от любых посягательств на честь и достоинство, жизнь и здоровье, на личную свободу и имущество, ины е права и свободы, предусмотренные Конституцией СССР, Конституциями союзных республик, Конституциями автономных республик и советскими законами. Иной порядок защиты прав и законных интересов граждан может быть установлен только законами Союз а ССР

èсоюзных республик». Данная статья предоставляла гражданам право на судебную защиту не только от неправомерных дейст вий органов государственного управления, но и от любых иных п осягательств на права и свободы, кроме ситуаций, когда законами СССР

èсоюзных республик был установлен иной порядок защиты интересов. Статья эта оставалась практически неприменяемой и даже высказывалась точка зрения о невозможности ее прямого приме нения: при решении вопроса о подведомственности дел суду и необх одимости принятия дополнительных актов, уточняющих, какие ко нкретно действия граждане могут обжаловать в суд359 .

Принятая в 1991 году Декларация прав и свобод человека360 закрепила в статье 22 право каждого на судебное обжалование не за-

конных действий должностных лиц, государственных органо в и общественных организаций. В соответствии со статьей 2 она обладала прямым действием, в связи с чем, применялась судами в качес тве законодательного акта.

На основе названной Декларации была изменена и дополнена Конституция РСФСР 1978 г.: было установлено право каждого на судебную защиту прав и свобод, право на юридическую помощ ь, а также право обжалования в суд решений и деяний должностны х лиц, государственных органов и общественных организаций, кот орые повлекли за собой нарушение закона, превышение полномочий л ибо ущемление гражданских прав.

359Жуйков В. М. Указ. соч. – С. 12.

360Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета. – 1991. –

¹52. – Ñò. 1865.

224

Анализируя развитие законодательства о судебной защите прав человека, можно выделить следующие периоды:

1)до 1 января 1988 г. – суду были подведомственны дела по искам и жалобам (заявлениям) граждан в случаях, предусмотр енных законодательством;

2)с 1 января 1990 г. до 17 сентября 1991 г. – суду были подведомственны дела по искам и жалобам (заявлениям) граждан во всех случаях, кроме тех, когда законодательством (в том числе и подзаконными актами) не был установлен иной порядок;

3)с 17 сентября1991 г. – суду были подведомственны дела по искам и жалобам (заявлениям) граждан во всех случаях361 .

Закон РФ от 27 апреля 1993 г. «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан»362 внес свои коррективы в реализацию права на судебную защиту человека и гражданина: суды рассматривают жалобы на любые действия (реше ния), нарушающие права и свободы граждан, кроме случаев, если пр о- верка указанных действий (решений) относится к исключите льной компетенции Конституционного Суда РФ и если в отношении у казанных конкретных действий (решений) предусмотрен иной поря док судебного обжалования (например, проверка законности и обо снованности ареста и др.).

Конституция РФ 1993 года (ст. 46) практически сохранила данные положения: «Каждому гарантируется судебная защита его пр ав и свобод. Решения и действия (бездействия) органов государствен-

ной власти, органов местного самоуправления и должностны х лиц могут быть обжалованы в суд».

Судебная защита прав и свобод человека относится к непрех о- дящим завоеваниям современного государства. Разрешение спора на основе права, с помощью объективной, независимой и глас ной судебной процедуры является гарантией не только от произ вола властей и нарушений со стороны иных субъектов права. Процеду ра обжалования судебных решений в вышестоящие судебные инста нции гарантирует защиту от возможных судебных ошибок.

Право на судебную защиту в современном обществе, основной целью которого является защита прав и свобод индивида, пр иобретает значение гаранта для осуществления и защиты всех ост альных

361Жуйков В.М. Указ. соч. – С. 19.

362Российская газета. – 1993. – 12 мая. – ¹ 89.

225

прав и свобод: «Нет более важной и решающей цели для реализ а- ции целей современной демократии, или более основополага ющей задачи для развития судебных функций, чем поиски способов защиты, в рамках закона, основных прав любого гражданина от пос ягательств других граждан или самого государства»363 . Особо следует подчеркнуть, что отсутствие специальной нормы о судебной защите какого-либо права личности не лишает ее данной возможност и, поскольку само право на судебную защиту гарантировано и меж дународным правом и национальным законодательством.

Право на судебную защиту – одно из конституционных прав ч е- ловека и гражданина. Но в отличие от других прав оно являет ся гарантией всех иных прав и свобод человека и гражданина. В эт ом его особенность и основная ценность. Статья 18 Конституции РФ п рямо предусматривает, что права и свободы граждан обеспечиваются правосудием, а статья 46 гарантирует каждому судебную защиту п рав и свобод364 . Судебная защита – одно из основных условий правовой защищенности индивида, смысл которой заключается в предо ставлении ему широкого спектра прав и свобод и возможности их эффективной правовой защиты.

Практически во всех принимаемых в последние годы законах отражено право на судебную защиту. Судебной защите подлежат любые права граждан и охраняемые законом интересы. Преимуще ственно судебную форму защиты устанавливает уголовное и гражд анское законодательство, оговаривая, что защита прав в админ истра-

тивном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотр енных законом. При этом ГК РФ указывает, что данные решения могут быть обжалованы в суд. Такая форма защиты как третейские суды также находится под контролем суда.

Право на судебную защиту является универсальным для внут ригосударственного и международного права полномочием ин дивида, гарантирующим эффективное восстановление нарушенных пр ав и свобод. Разрешение спора о праве с помощью права, при непос - редственном его применении независимым судом, обеспечив ающим правосудные, справедливые решения, гарантирует соблюдение прав сторон спора в принципе, а также защиту и справедливую ком пенсацию пострадавшей стороне.

363Bingham T. The European Convention on Human Rights: Time to Incorporate // Law Quarterly Review. – 1993. – P. 390.

364Общая теория прав человека. – М., 1996. – С. 227.

226

Раздел 8. ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Гайфуллин А.В.,

канд. полит. наук, доцент кафедры предпринимательского и финансового права, ИЭУП (г. Казань)

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

Согласно теории государства и права каждая отрасль права имеет самостоятельные предмет и метод регулирования, отличн ые от предмета и метода других, даже очень близких отраслей. Что касается предпринимательского права, то отличия прослеживаю тся также в правовых формах государственного регулирования хоз яйственной деятельности и особенно в субъектах предприниматель ского права и предпринимательской (хозяйственной) деятельност и.

Субъекты предпринимательского права – это носители пред принимательских прав и обязанностей, участники общественны х отношений, регулируемых предпринимательским правом. Эти отно шения складываются как при непосредственном осуществлении пр едпри-

нимательской деятельности, так и при организации такой де ятельности. Субъектами предпринимательской деятельности высту пают индивидуальные предприниматели, коммерческие организации и другие коллективные субъекты.

Поскольку частноправовые отношения, возникающие при осу ществлении предпринимательской деятельности, регулируютс я нормами гражданского права, то логично было бы предположить, ис ходя из понятия системности права, что коллективные субъекты п редпринимательского права должны быть тождественны юридическ им лицам. Однако это не так.

Во-первых, существуют хозяйствующие субъекты, имеющие пра -

ва юридического лица, и субъекты, не обладающие такими правами, но играющие очень большую роль в хозяйственной деятельно сти. К последним можно отнести крестьянские (фермерские) хозяй ства, финансово-промышленные группы, холдинги, консолидирован ные группы налогоплательщиков в налоговых правоотношениях, объе-

227

динения (группы лиц) как субъекты инвестиционной деятель ности, федеральные энергетические системы и другие.

Во-вторых, даже когда коллективные хозяйствующие субъекты обладают правами юридического лица, понимание этих хозяйствующих субъектов в предпринимательском праве отличается от их граж- данско-правового понятия.

Это, в первую очередь, касается понятия предприятия, являю - щегося основополагающим при общей характеристике колле ктивных хозяйствующих субъектов и ориентированного на отрасли м атериального производства. Предприятие участвует как в частно правовых, так и публично правовых отношениях, а имеющиеся у предприятия права юридического лица являются лишь составным элемент ом его хозяйственной компетенции.

Поэтому понятие предприятия в предпринимательском прав е не совпадают ни с определением предприятия как единого имущ ественного комплекса, объекта права (ст. 132 ГК РФ), ни с понятием как одной из организационно-правовых форм юридического лица, субъекта права (гл. 4 ГК РФ). В предпринимательском праве предприят ия принято подразделять с точки зрения организационных фор м на унитарные и корпоративные.

В-третьих, российское законодательство в ряде случаев пре дполагает возможность организации на акционерных началах н екоммер- ческой деятельности. Так, согласно Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»365 фондовые биржи могут со-

здаваться не только в форме некоммерческих партнерств, но и в форме акционерных обществ. В то же время биржа согласно эт ому же закону является только организатором торгов на рынке ц енных бумаг, то есть осуществляют некоммерческую деятельность.

Все вышеуказанные примеры говорят о существенных против оре- чияхмеждуродственнымиотраслямиправавподходекпонят июсубъектов права, что не может негативно не отразиться на эффекти вности правового регулирования хозяйственной деятельности. Приме ром может служить недавняя ситуация, когда отсутствие четких норм о возможности или невозможности определенных отношений в таком хол динге как «Юкос» повлекло за собой вынесение переговоров и постави ло в состояние неопределенности десятки тысяч предпринимателе й, использующих сходные формы отношений для минимизации налогов.

365 Собрание законодательства РФ. – 1996. – ¹ 17. – Ст. 1918; 2005. – ¹ 11. – Ст. 900.

228

Гафарова Г.Р.,

канд. юрид. наук, ст. преподаватель кафедры предпринимательского и финансового права, ИЭУП (г. Казань)

К ВОПРОСУ О ПОРЯДКЕ ВЫДАЧИ ЛИЦЕНЗИИ ПРОФЕССИОНАЛЬНОМУ УЧАСТНИКУ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

Лицензирование профессиональной деятельности предпола гает выполнение определенных условий согласно Порядку лицен зирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовы м рынкам от 16 марта 2005г. Условия представляют ряд специфических требований, которым должны соответствовать организации – претенденты на получение разрешения работать на рынке ценных бу маг как профессиональные участники. К ним мы относим требован ия к организационно-правовой форме, размеру собственных сред ств, уровню квалификации специалистов, представлению регистраци онной формы и условиям совмещения профессиональной деятельно сти.

Среди процедурных аспектов процесса лицензирования про фессиональной деятельности на рынке ценных бумаг определен ными сложностями обладает порядок выдачи лицензии, который предусматривает выполнение нескольких обязательных условий. В о-пер- вых, лицензия профессионального участника рынка ценных б умаг выдается Федеральной службой по финансовым рынкам отдел ьно на каждый вид деятельности. На осуществление брокерской д еятельности, дилерской деятельности, деятельности по управ лению ценными бумагами, депозитарной деятельности, клирингово й деятельности, деятельности по организации торговли выдаетс я лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. На осуществление деятельности по организации торговли в качеств е фондовой биржи выдается лицензия фондовой биржи, а на деятельн ость по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг – лице нзия на осуществление деятельности по ведению реестра. Во-втор ых,

лицензия выдается на основании заявления, к которому прил агается целый ряд документов. Перечень содержит регистрационную форму и копии документов: свидетельство о государственной реги страции организации; учредительных документов; карты постановки на учет налогоплательщика; документа об избрании или назначении исполнительного органа организации; бухгалтерского баланса; д ля акцио-

229

нерных обществ – документа, подтверждающего государстве нную регистрацию последнего выпуска акций; квалификационных аттестатов специалистов организации; штатного расписания; докум ента, подтверждающего уплату лицензионного сбора и другие. Их п ере- чень находится в разделе 2 пункта 2 Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг от 16 марта 2005 г. В данном перечне приведен так называемый обязательный набор документов. Среди них особый интерес представляют, по нашему мнению, перечни мер, во-первых, направленных на предот в- ращение конфликта интересов при осуществлении професси ональной деятельности на фондовом рынке, во-вторых, направленн ых на предотвращение неправомерного использования служебной информации при осуществлении профессиональной деятельности, в-тре- тьих, по предупреждению манипулирования ценами на рынке ц енных бумаг профессиональным участником и его клиентами и, в-чет- вертых, по снижению рисков, связанных с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. Содержание впервые в данном перечне названных документов, на наш взгляд, позволяет в о пределенном смысле утверждать, что в настоящий период Федераль ная служба по финансовым рынкам закрепляет достаточно детал ьное правовое регулирование процедурных вопросов лицензиров ания профессиональной деятельности, видимо учитывая на практ ике правовые и организационные проблемы состояния фондового рынка РФ наших дней. Необходимость этого существовала долгие годы .

Вместе с тем, учитывая специфику каждого вида профессиона льной деятельности на фондовом рынке, законодатель предусм отрел при получении лицензии на каждый из них предоставление до полнительного пакета документов. Например, для получения лицен зии на осуществление брокерской, дилерской деятельности и деят ельности по управлению ценными бумагами следует представить пр авила внутреннего учета операций с ценными бумагами. Здесь види мо лицензирующий орган исходит из того, что ключевым направл ением в функциональном смысле вышеуказанных видов деятельнос ти является совершение определенных операций с ценными бумаг ами. В частности, в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается совершение граждан- ско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверен ного или комиссионера, действующего на основе договора-поручения или комиссии либо доверенности на совершение таких сделок; ди лерской деятельностью признается совершение сделок купли-пр одажи

230