- •Корпоративное (внутрифирменное) право Предисловие
- •Часть общая
- •Глава 1. Корпоративное право в структуре права
- •§ 1. Понятие и определение права
- •§ 2. Структура права
- •§ 4. Понятие и содержание частного права
- •§ 5. Система частного права
- •Научная разработанность проблемы системы частного права
- •Элементы системы гражданского права как ведущей отрасли частного права
- •Частное право - "суперотрасль" (гражданское право) или система отраслей
- •Краткая характеристика основных отраслей частного права
- •§ 6. Корпоративное право - ядро предпринимательского права
- •§ 7. Тенденции в развитии корпоративного права за рубежом и в России
- •Глава 2. Понятие и предмет корпоративного права
- •§ 1. Понятие и признаки корпоративного права
- •§ 2. Социальная обусловленность корпоративного права
- •§ 3. Предмет корпоративного права
- •§ 4. Предпринимательство как основной объект корпоративного права
- •Тест на определение способностей к предпринимательской деятельности
- •Глава 3. История корпораций и корпоративного права
- •§ 1. Корпорации в древнем мире
- •§ 2. Корпорации в средние века
- •§ 3. Появление корпораций в Голландии
- •§ 4. Создание корпораций в Англии
- •§ 5. Корпорации во Франции и их особенности
- •§ 6. Зарождение корпораций в Германии
- •§ 7. Проникновение корпораций на американский континент
- •§ 8. Современные корпорации в промышленно развитых странах
- •§ 9. Становление и регулирование корпоративной деятельности в России
- •§ 10. Корпоративное право в Советском государстве
- •Глава 4. Корпорации в англосаксонской системе права
- •§ 1. Корпорация и ее виды в англосаксонском праве
- •§ 2. Правоспособность корпораций в англосаксонском праве
- •§ 3. Учреждение корпораций в сша и других странах
- •§ 4. Особенности структуры англо-американских корпораций
- •§ 5. Особенности защиты корпоративных прав
- •Глава 5. Корпорации в континентальной системе права
- •§ 1. Признаки корпорации
- •§ 2. Особенности корпораций континентальной Европы
- •§ 3. Стадии развития корпораций
- •§ 4. Регистрация корпораций в России
- •Глава 6. Виды предпринимательских корпораций
- •§ 1. Общество с ограниченной ответственностью (ооо)
- •§ 2. Общество с дополнительной ответственностью (одо)
- •§ 3. Акционерное общество (ао)
- •§ 4. Объединения корпораций
- •Глава 7. Корпоративные нормы
- •§ 1. Понятие корпоративных норм и их виды
- •§ 2. Общие признаки корпоративных норм
- •§ 3. Особенные признаки корпоративных норм
- •§ 4. Соотношение корпоративных норм с нормами законодательными и договорными
- •§ 5. Правовой характер корпоративных норм
- •Глава 8. Формы (источники) корпоративного права
- •§ 1. Корпоративный обычай
- •§ 2. Корпоративные деловые обыкновения
- •§ 3. Корпоративные прецеденты
- •§ 4. Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права
- •Глава 9. Корпоративное нормотворчество
- •§ 1. Философская основа разработки корпоративных актов
- •§ 2. Общие принципы создания корпоративных актов
- •§ 3. Специальные принципы принятия корпоративных актов
- •§ 4. Достоинства корпоративных нормативных актов
- •§ 5. Недостатки корпоративных нормативных актов
- •§ 6. Систематизация корпоративных нормативных актов
- •Глава 10. Виды корпоративного нормотворчества
- •§ 1. Прямое корпоративное нормотворчество
- •§ 2. Представительное корпоративное нормотворчество
- •§ 3. Опосредованное корпоративное нормотворчество
- •Глава 11. Функции корпоративного регулирования
- •§ 1. Социальные функции корпоративного регулирования
- •§ 2. Собственно юридические функции корпоративного регулирования
- •Глава 12. Государственно-правовое регулирование корпоративной деятельности
- •§ 1. Государство и экономика: их взаимоотношение
- •§ 2. Негативные последствия бизнеса
- •§ 3. Государственные органы, регулирующие корпоративную деятельность
- •§ 4. Прямой государственный контроль за корпоративной деятельностью
- •§ 5. Косвенное влияние государства на деятельность корпораций
- •§ 6. Контроль за административными органами
- •§ 7. Законодательные средства ограничения корпоративной деятельности
- •§ 8. Международно-правовое регулирование бизнеса
- •Глава 13. Ответственность за нарушение норм корпоративного права
- •§ 1. Социальная ответственность корпораций
- •§ 2. Юридическая ответственность корпораций за нарушение норм корпоративного права
- •§ 3. Ответственность директоров и управляющих корпораций
- •Преступления в области корпоративной деятельности в фрг
- •§ 4. Ответственность акционеров и персонала корпораций
- •§ 5. Ответственность государственных органов за нарушение прав корпораций
- •Часть особенная
- •Глава 14. Корпоративные финансы
- •§ 1. Финансы корпораций и управление ими
- •§ 2. Финансовый менеджер: его правовой статус и функции
- •§ 3. Уставный капитал корпорации
- •§ 4. Фонды и резервы корпорации
- •§ 5. Распределение прибыли в корпорации
- •§ 6. Налоговое планирование в корпорации
- •§ 7. Кредитование корпораций
- •§ 8. Самофинансирование корпораций
- •§ 9. Финансовая отчетность корпораций
- •Глава 15. Корпоративные ценные бумаги
- •§ 1. Рынок ценных бумаг и его участники
- •§ 2. Понятие и виды ценных бумаг
- •§ 3. Облигации
- •§ 4. Акции
- •§ 5. Выпуск и размещение акций
- •§ 6. Обращение ценных бумаг
- •§ 7. Регистрация ценных бумаг
- •§ 8. Дивиденды
- •Глава 16. Управление корпорацией
- •§ 1. Общие принципы управления корпорацией
- •§ 2. Планирование работы корпорации. Бизнес-план
- •§ 3. Общее собрание
- •§ 4. Совет директоров
- •§ 5. Правление
- •§ 6. Генеральный директор
- •§ 7. Корпоративный секретарь
- •§ 8. Структурные подразделения корпорации
- •§ 9. Управляющие (менеджеры) корпорации
- •Тест для определения возможности быть менеджером
- •§ 10. Должностные инструкции
- •§ 11. Ревизия. Аудит
- •§ 12. Информационная политика корпорации. Коммерческая тайна
- •Соглашение о неразглашении коммерческой тайны
- •Глава 17. Применение труда в корпорации
- •§ 1. Новая философия использования наемного труда
- •§ 2. Кадровая политика. Положение о персонале
- •§ 3. Социальное партнерство и его формы
- •§ 4. Коллективный договор
- •§ 5. Правила приема на работу
- •§ 6. Заработная плата. Положение об оплате труда
- •§ 7. Рабочее время и время отдыха
- •§ 8. Дисциплина труда.
- •§ 9. Материальная ответственность
- •§ 10. Социальное обеспечение работников
- •Глава 18. Договорная работа в корпорации. Корпоративные конфликты
- •§ 1. Роль и значение договора
- •§ 2. Типовая структура договора
- •§ 3. Понятие и виды договорной работы
- •§ 4. Стадии договорной работы
- •§ 5. Заключение крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность
- •§ 6. Нормативная регламентация договорной работы
- •§ 7. Корпоративные конфликты и органы, их разрешающие
- •§ 8. Юридическая служба на предприятии
§ 2. Особенности корпораций континентальной Европы
Если бы криком можно было построить дом,
то осел построил бы целую улицу.
Восточная мудрость
Понятие корпорации в континентальном праве, с одной стороны, шире, чем в праве англосаксонском: в него включаются такие объединения лиц, которые согласно праву США или Англии либо не считаются корпорациями, либо практически отсутствуют (например, товарищества). Но, с другой стороны, поскольку к корпорациям, пусть даже публичным, в англосаксонском праве относятся и такие, которые в континентальной Европе вообще не признаются юридическими лицами и соответственно корпорациями. Речь идет о государственных органах, занимающихся управленческой деятельностью. Если все же пренебречь терминами и поставить знак равенства между публичными корпорациями в системе общего права и государственными органами в праве континентальном, то можно сделать вывод, что понятие корпорации в континентальной Европе гораздо шире, чем в Англии и США. В него включаются помимо акционерных обществ масса других юридических лиц: различные виды товариществ (полные, коммандитные), хозяйственных обществ (с ограниченной и дополнительной ответственностью), хозяйственные объединения (концерны, ассоциации, холдинги и т.п.), производственные и потребительские кооперативы.
Таким образом, юридические формы корпораций в системе континентального права отличаются большим разнообразием, нежели в системе общего права. И в этом следует усматривать первую их особенность.
Вторая особенность связана со спецификой экономического развития стран континентальной Европы. Она выражается в существовании значительного количества государственных предприятий (заводов, фабрик, хозяйств), которые корпорациями, строго говоря, не являются, поскольку применительно к ним можно констатировать отсутствие одного из главных признаков корпорации - объединения капиталов. И в этом плане, т.е. де-факто, удельный вес корпораций меньше, чем в странах англосаксонской системы права.
Государственные предприятия основаны на собственности, принадлежащей государству, которое передает имущество на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления коллективам этих предприятий. Подобных предприятий гораздо меньше в Англии и США. В России до недавнего времени они составляли почти большинство. Сейчас их число существенно уменьшилось. Многие стали акционерными обществами. Однако среди вновь созданных АО значительная часть таких, в которых более 50% капитала принадлежит государству. По существу, эти предприятия так и остаются государственными, да и по форме (если взять порядок управления ими) не особенно отличаются от унитарных. В странах континентальной Европы их доля не столь велика, как в России, но все равно таких предприятий немало.
Сильная роль государства в хозяйственном механизме континентальных стран может быть объяснена многими причинами. Рассмотрим три самые главные.
1. Климатические условия: относительно суровый климат на значительной части территории Европы, а тем более на территории России, делает ведение хозяйства в одиночку невозможным либо почти невозможным. Требуются коллективные усилия, чтобы защитить себя от неблагоприятных климатических влияний. В некоторых случаях роль "защитника" или "страхователя" может взять на себя только государство (транспортная система, дорожное хозяйство, почтовое хозяйство, медицинское страхование и т.п.).
2. Геополитические причины: страны континентальной Европы в отличие от, например, Англии, Австралии и в определенной мере США (большая часть границ - границы естественного характера) вынуждены были всегда уделять много внимания взаимоотношениям с окружающими их государствами. Далеко не всегда эти отношения были мирными (лишь вторая половина XX в. может считаться в этом плане спокойной).
3. Военный фактор (укрепление обороны либо подготовка к территориальному переделу) вынуждал развивать военную промышленность, которая иначе как с помощью государственной собственности (либо при мощной поддержке государством частной собственности) организована быть не может.
Кроме того, страны Северной Европы не являются идеальными для сельскохозяйственного производства, поэтому свои усилия они в немалой степени направляют на использование недр. Горнодобывающая промышленность, будучи чрезвычайно капиталоемкой, наиболее эффективно может быть организована также на основе государственной собственности либо при значительной поддержке государства.
Предприятия, принадлежащие государству, встречались еще в далеком прошлом. Организацию предприятий государственного масштаба брали на себя энергичные и предприимчивые правители, проводились каналы и возводились плотины в Китае, создавалась система орошения в Египте.
В современных промышленно развитых странах системы государственных хозяйств применяются в сфере железнодорожного транспорта, почты, телеграфа, горнодобывающей промышленности.
В наше время никто за рубежом не возражает против существования государственных и муниципальных предприятий наряду с частными, коллективными. Раздаются протесты против поглощения или притеснения частного предпринимательства государством. И они не безосновательны. Например, хозяйственная система Египта, подчиненная государству, привела к упадку и обнищанию населения. Хозяйственная система Советского Союза не позволила наладить достаточного и устойчивого снабжения населения товарами за семьдесят лет существования. Вероятно, этой системе свойственны некоторые пороки. В их числе можно указать следующие:
1) государственные предприятия существуют вне конкуренции, что лишает их одного из важнейших стимулов прогресса;
2) на них не распространяется закон отбора лучших работников, лучшей технологии. Они не знают риска, которому подвержены частные предприятия в борьбе за прибыль;
3) во главу этих предприятий те или иные лица часто ставятся не по хозяйственным, а по политическим соображениям;
4) вопрос коммерческой выгоды здесь часто отходит на второй план; убытки не страшны, они покрываются из общественных средств; цены устанавливаются произвольно.
Государственные предприятия существуют и создаются в таких отраслях хозяйства, которые обслуживают все население (предприятия транспорта, связи, информатики, топливно-энергетического комплекса), либо способствуют выполнению задач России в целом (оборонные предприятия), либо требуют капиталовложений, осуществить которые под силу только государству (атомная, горнодобывающая, нефтедобывающая промышленность и т.п.), либо действуют там, где частная собственность не может обеспечить приемлемую долю прибыли (аэрокосмическая промышленность).
В России государственные предприятия занимают еще большое место. Частный же бизнес используется пока недостаточно. Причины тому:
- небольшие финансовые возможности как у граждан, так и у государства для поддержки частного бизнеса;
- невозможность в одночасье создать частные предприятия в стране, где существует достаточно высокий технологический уровень;
- отсутствие развитой системы страхования рисков и кредитов;
- острая нехватка специалистов в области предпринимательского права.
В промышленно развитых странах отмечается обратный процесс: частные предприятия переходят в собственность государства. Процесс этот идет циклично, и все же можно уловить слабую тенденцию постепенного возрастания роли государственного сектора в экономике. Особенно это заметно в Германии, Англии, Франции, Италии. США менее подвержены данному процессу. Вмешиваясь в экономическую сферу, государство старается использовать традиционные для стран с рыночной экономикой корпоративные юридические формы, в частности акционерное общество. Роль предприятий, деятельность и финансирование которых жестко определяются государством, очень невелика (оборонные заводы, полиграфические предприятия, почты, телефон, телеграф и др.).
Третья особенность корпораций в системе континентального права состоит в наличии тесных отношений между их участниками. Это объясняется тем, что значительное место среди корпораций занимают товарищества, характерной чертой которых является личное трудовое участие каждого члена в их деятельности. Но даже в акционерном обществе, где личное участие отнюдь не обязательно, участникам свойственна большая сплоченность (в отличие от акционеров, например, в США), что позволяет общему собранию акционеров играть более весомую роль. Такой подход к делу дает возможность теснее увязать индивидуальные интересы акционеров с корпоративными (общими). В США, где очень высокая концентрация капитала, крупные корпорации, удельный вес которых постоянно повышается, могут быть организованы эффективно только в том случае, если они используют иную технологию управления.
Большая активность акционеров, их способность влиять на работу корпораций свидетельствуют о том, что правовое положение акционеров по континентальной системе права отличается большей свободой и равенством. Иначе говоря, оно основано на принципе соподчиненности и согосподства, тогда как в англо-американских корпорациях внутриорганизационные отношения, правовой статус акционеров характеризуются неопределенностью и отстраненностью участников от ведения дел в корпорации. Надо отметить, что неопределенность и отстраненность имеют положительное значение и являются условием успешного функционирования корпорации: менеджеры, не будучи связаны волей акционеров, могут быстро и оперативно решать многие вопросы, добиваясь в конечном счете общей и для себя и для акционеров цели - повышения прибыльности, эффективности корпораций. Только для менеджеров эффект состоит в получении большего вознаграждения, а для акционеров - в больших дивидендах. Образно можно определить эту особенность еще и так: европейские корпорации - это торжество разума и порядка, англо-американские - это торжество корысти и дерзости. Поразительная эффективность американских корпораций заставляет прийти к выводу, что и корыстный интерес может быть мощным двигателем прогресса.
Четвертая особенность европейских корпораций связана с тем, что их деятельность в большей мере подвержена государственному регулированию, чем деятельность американских или английских корпораций. На ранних этапах государство стремилось упорядочивать лишь внешние отношения корпораций, их взаимоотношения с другими субъектами права (уплату налогов, конкуренцию, отношения с потребителями, выплату пенсий, пособий работникам и т.д.). В настоящее время государственному регулированию стали подвергаться, причем все в большей мере, отношения внутри корпораций. К внутренним вопросам относятся ведение реестра акционеров, бухгалтерского учета, финансового расчета (только через банк!). В некоторых странах на директоров корпораций согласно законодательству возлагается даже обязанность оглашать свое семейное положение.
Правительственная опека - фактор, положительный сам по себе - при определенных обстоятельствах может превращаться в произвол, а то и порождать коррупцию, что часто имеет место при учреждении корпораций, выдаче лицензии на определенные виды деятельности и др. И тем не менее следует признать, что усиление государственного вмешательства в жизнь корпораций - это не только европейский, но и мировой процесс.
Государственная "окраска" деятельности даже коммерческих корпораций заставляет признать, что они наряду с частноправовым характером приобретают и публично-правовой. В романо-германской системе права элемент публичности более ярко выражен, чем в системе общего права.
Несмотря на это, регулирование деятельности большинства коммерческих корпораций относится все же к сфере частного права. Этот вывод позволяют сделать два аргумента:
1) участники корпорации самостоятельно принимают решение о финансовом или личном участии в ее деятельности и свободно распоряжаются своим правом на сей счет;
2) в случае неэффективной деятельности корпорации реакция исходит от ее участников, которые могут использовать различные санкции: от смены директоров до принятия решения о банкротстве.
Однако увеличение доли публичности в деятельности корпораций и возрастание роли законов в регулировании прежде всего акционерных обществ свидетельствуют о понижении статуса учредительных документов и других корпоративных актов. Что ж, это объективный процесс, имеющий к тому же мировой характер. Подчинится этому процессу и Россия, но только после того как хозяйственные единицы обретут действительную свободу.