Гарантия

Гарантия – это, когда гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица (п.1 ст.348 ГК).

В качестве гаранта могут выступать как юридические, так и физические лица. Однако полномочия юридического лица по выдаче гарантий могут быть ограничены. Например, постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 12 июня 1995 г. № 296 «О мерах по обеспечению эффективного использования имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь» государственным предприятиям, объединениям, организациям и учреждениям, относящимся к республиканской собственности, кроме банков, запрещено выступать гарантами перед банками-кредиторами юридических лиц негосударственной формы собственности и физических лиц по исполнению этими лицами своих обязательств по возврату полученных кредитов.

В качестве гаранта может выступать и сама Республики Беларусь. Так, она может принимать на себя гарантию по обязательствам административно-территориальной единицы или юридического лица (п.5 ст.126 ГК). В соответствии с подпунктом 1.1 п.1 Декрета Президента Республики Беларусь от 20.04.1998 г. № 4 «О гарантиях сохранности средств физических лиц в иностранной валюте, находящихся на счетах и во вкладах в банках Республики Беларусь» государство гарантирует сохранность средств физических лиц в иностранной валюте, размещенных на счетах и во вкладах, в перечисленных в данном указе банках. Многие правила ГК о поручительстве, распространяют свое действие на гарантию, что позволяет сделать вывод, что у гарантии и поручительства много общего. В частности, можно указать на то, что объем ответственности гаранта перед кредитором такой же как и у поручителя, что одинаковы форма договора гарантии и поручительства, основания прекращения гарантии и поручительства, права поручителя и гаранта на возражения против требования кредитора и т.д. Однако гарантия отличается от поручительства. Так, в случае неисполнения обязательства гарант отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник (п.1 ст.349 ГК), в то время как поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п.1 ст.343 ГК). Необходимо иметь в виду и то, что, исполнив обязательство, гарант не приобретает права регрессного требования к должнику о возврате уплаченной суммы (п.2 ст.349 ГК). Гарантией, в отличие от поручительства, может обеспечиваться лишь действительное требование (п.3 ст.348 ГК).

Понятие, виды, содержание банковской гарантии регулируются главой 20 Банковского кодекса.

Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст.351 ГК).

Задаток является способом обеспечения исполнения договора, сторонами в котором могут быть как граждане, так и организации (п.1 ст.310 ГК). Обеспечительная сила задатка состоит в том, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), то она лишается его. При неисполнении же договора стороной, получившей задаток (задаткополучателем), она обязана вернуть его задаткодателю в двойном размере (п.2 ст.352 ГК). Указанные последствия наступают только при виновном неисполнении договора. В остальных же случаях его неисполнения задаток возвращается задаткодателю, причем в однократном размере, например, в связи с прекращением договора по соглашению сторон или за невозможностью его исполнения (п.1 ст.352 ГК).

Ответственность сторон, не исполнивших договор, обеспеченный задатком, потерей последнего или возвратом его в двойном размере не исчерпывается: они обязаны также возместить причиненные убытки, но с зачетом, если договором не предусмотрено иное, суммы задатка (п.2 ст.352 ГК). Стороны вправе предусмотреть в договоре, что помимо утраты или возврата задатка в двойном размере виновная сторона возмещает в полной сумме причиненные убытки.

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме. Однако в отличие от иных способов обеспечения исполнения обязательств несоблюдение письменной формы не ведет к недействительности соглашения о задатке. Наступают только последствия в виде лишения права сторон ссылаться в случае спора в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Но стороны вправе приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями (п.2 ст.163 ГК).

Наряду с обеспечительной задаток выполняет и другие функции: платежную и удостоверительную. Денежная сумма, именуемая задатком, выдается другой стороне в договоре в счет причитающихся с нее платежей. В то же время задаток – это доказательство заключения договора, и прежде всего договора, заключенного в устной форме.

Обе эти функции присущи и авансу, но задаток и аванс – два различных правовых явления; аванс не выполняет обеспечительной функции. Он не является мерой имущественной ответственности: если договор, по которому выдан аванс, не исполнен, то он подлежит возврату, а ответственность неисправной стороны определяется на общих основаниях. Выданная денежная сумма будет задатком лишь тогда, когда это специально оговорено в договоре, т.е. когда ей придана обеспечительная функция. Во всех остальных случаях денежная сумма, переданная в счет причитающихся платежей, является авансом. Согласно правилу, предусмотренному п.3 ст.351 ГК, в случае сомнения, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, но при условии, что не доказано иное.

46. Охарактеризуйте залог как способ обеспечения исполнения обязательств (понятие, основания возникновения, виды залога). Определите права и обязанности залогодателя и залогодержателя, опишите порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Залог — это такой способ обеспечения, при котором в случае неисполнения должником обязательства кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости зало­женного имущества преимущественно перед другими кре­диторами (ст. 315 ГК).

Предметом залога может быть любое имущество, за ис­ключением имущества, изъятого из оборота, и денежных средств (поскольку это противоречит сущности залога).

Залог возникает в силу договора и на основании акта законодательства. В договоре указываются: предмет залога и его оценка, размер и срок исполнения обязательства, обес­печиваемого залогом, у какой из сторон находится зало­женное имущество. Договор о залоге оформляется в пись­менной форме. Договоры об ипотеке, о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обяза­тельств по договору подлежат нотариальному удостовере­нию. Договор об ипофтеке требует государственной регист­рации. Залог вещей в ломбарде оформляется выдачей лом­бардом залогового билета.

Виды залога:

• залог, при котором предмет залога остается у залого­дателя;

• залог недвижимости (ипотека);

• залог товаров в обороте;

• залог вещей в ломбарде;

• заклад;

• залог прав и ценных бумаг.

Реализация заложенного имущества, на которое обра­щено взыскание, производится путем продажи с публич­ных торгов в порядке, установленном процессуальным за­конодательством.

Иной порядок установлен для реализации имущества, заложенного в ломбарде. Ломбард вправе продать заложен­ную вещь в случае невозвращения в срок суммы кредита, обеспеченного ее залогом, сделав это на основании ис­полнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока в порядке, установленном для реализа­ции заложенного имущества.

Прекращается право залога в случаях и в порядке, пре­дусмотренных в законодательстве, в том числе: при пре­кращении обеспеченного залогом обязательства (при его исполнении); по требованию залогодателя при наличии предусмотренных законодательством оснований; в случа­ях гибели заложенной вещи или прекращения залогового права по установленным в законе основаниям и т. д.

Основным нормативным актом, регулирующим залог, является Закон «О залоге».

Коллизия п.4 ст. 344 и п.1 ст. 345, 345 побеждает по ст. 358 ГК – конфликт

Статья 329. Основания обращения взыскания на заложенное имущество

1. Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

2. В обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Статья 330. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество

1. Требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда.

Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Такое соглашение может быть признано судом недействительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением.

2. Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем. Однако на предмет залога, переданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если законодательством не установлен иной порядок.

3. Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, когда:

1) для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно;

4) предметом залога является имущество, ограниченно оборотоспособное.

4. Удовлетворение требования залогодержателя (кредитора) о погашении банковского кредита за счет заложенного имущества производится без обращения в суд и проведения публичных торгов на основании нотариально удостоверенного договора залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения установленных законодательством оснований для обращения взыскания на предмет залога. При этом договор не может предусматривать переход права собственности на заложенное имущество к залогодержателю.

На заложенное имущество, подлежащее взысканию по решению суда, а также относящееся к основным средствам залогодателя, взыскание не может быть обращено в порядке, установленном частью первой настоящего пункта.

Права и обязанности залогодателя.

Залогодатель вправе:

• проверять по документам фактическое наличие, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у залогодержателя

• требовать досрочного прекращения залога при грубом нарушении залогодержателем условий залога

• зачесть требования к залогодержателю о возмещении причиненных утратой или повреждением предмета залога убытков в погашение обеспеченного залогом обязательства, если он является должником по обеспеченному залогом обязательству

• если предмет залога утрачен или поврежден, в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным предметом, если договором не предусмотрено иное

• Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы.

• Если иное не предусмотрено законодательством или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя.

Обязанности залогодателя:

• Принимать все меры для сохранности заложенного имущества

• немедленно уведомить залогодателя об опасности его утраты или об утрате

• нести риск случайной гибели имущества

• страховать за свой счет заложенное имуществ

Залогодержатель вправе:

• В случаях, предусмотренных договором пользоваться предметом залога

• проверять по документам фактическое наличие , состояние и условия хранения находящегося у залогодателя заложенного имущества

• истребовать заложенное имущество из чужого незаконного владения, в том числе и от залогодателя, если имущество должно было находиться у него

• требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случае:

1. выбытия предмета залога из владения залогодателя, у которого он был оставлен, и притом не в соответствии с условиями договора о залоге

2. нарушения залогодателем правил о замене предмета залога, предусмотренных ст. 326 ГК

3. утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не восстановил предмет залога или не заменил его в разумный срок другим равноценным имуществом, когда договором такое право ему было предоставлено

Залогодержатель обязан:

• страховать за счет залогодателя заложенное имущество от рисков утраты и повреждения

• извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя, когда такая обязанносто предусмотрена договором

• нести ответственность за утрату или повреждение переданного ему предмета зоолога, если он не докажет, что может быть освобожден от ответственности по правилам статьи 372 ГК.

• немедленно возвратить при прекращении залога вследствие исполнения обеспеченного залогом обязательства по требованию залогодателя находившееся у него заложенное имущество