- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
До тех пор пока отечественная правовая доктрина не признает соблюдение механизма Nachfrist в качестве одного из способов фиксации существенности нарушения, ничто не мешает сторонам в свои контракты включать по своему выбору условие (1) об обязательной необходимости соблюдения данной процедуры для обоснования расторжения по немецкому образцу; (2) об альтернативном сочетании критериев существенности нарушения и соблюдения процедуры Nachfrist, которое отражено в актах международной унификации договорного права или (3) о возможности соблюдения данной процедуры в качестве формального приема фиксации существенности нарушения и обоснования расторжения по предлагаемой нами модели.
При этом наиболее сбалансированным, на наш взгляд, является последний вариант, который мы и предлагаем закрепить в качестве действующего по умолчанию. Например, в договоре поставки может быть предусмотрено, что в случае просрочки в поставке товаров или его оплате договор может быть расторгнут в одностороннем порядке в случае существенности нарушения. При этом существенность нарушения презюмируется, если должник не выполнил требование кредитора об устранении нарушения в дополнительный срок разумной продолжительности.
Кроме того, возможен и иной вариант такой оговорки. В договоре поставки может быть указано, что в случае недопоставки или непоставки товара, независимо от существенности самого нарушения, покупатель вправе расторгнуть договор только при условии, что он потребует от поставщика осуществить поставку или допоставку в пределах определенного разумного срока и поставщик не выполнит в указанный срок данное требование или в ответ заявит о невозможности его выполнения. Более того, в договоре можно сразу же зафиксировать этот дополнительный льготный срок, дабы впоследствии не было спора о разумности предоставленного срока. Данный пример иллюстрирует немецкий вариант правила о Nachfrist, где по общему правилу кредитор обязан соблюсти данную процедуру и дать должнику шанс на устранение нарушения, прежде чем получит право на расторжение. Мы признали выше такой вариант, исключающий возможность обоснования расторжения ссылками на иные факторы, свидетельствующие о существенности самого нарушения, не совсем удачным в качестве общего правила, но стороны могут для своего договора выбрать именно такой вариант, максимально формализуя процесс расторжения и минимизируя неопределенность.
Возможны и иные варианты закрепления института Nachfrist в договоре. В силу принципа свободы договора стороны могут придумать и прописать в договоре любой порядок расторжения договора, как сколь угодно усложненный, так и максимально упрощенный. Главное, чтобы воля сторон была выражена прямо и недвусмысленно.
§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
дополнительного льготного срока
На время, когда должнику дается дополнительный срок на устранение нарушения, кредитор, во-первых, подтверждает свою обязанность принять просроченное исполнение, замену исполнения или обязанность содействовать должнику при исправлении им дефектов, а во-вторых, он не вправе прибегнуть к тем средствам защиты, которые несовместимы с избранным кредитором механизмом защиты своих прав. Данная норма в той или иной форме прямо предусмотрена в п. 2 ст. 47 и п. 2 ст. 63 ВК, п. 2 ст. 7.1.5 Принципов УНИДРУА и п. 2 ст. 8:106 Принципов ЕКП.
По первому вопросу следует отметить, что если кредитор потребовал устранить нарушение, то он тем самым пролонгировал свою обязанность по принятию исполнения на указанный им срок. Соответственно, он не вправе отказаться принимать исполнение, если оно осуществлено в указанный им срок. Но, как мы помним, требование об устранении нарушения может выражаться не только в требовании исполнить просроченное исполнение, но и в требовании заменить дефектное исполнение или даже исправить допущенные дефекты. Данные механизмы в ряде случаев предполагают в отношении кредитора необходимость содействия должнику. Если кредитор потребует исправления недостатков в поставленном товаре, но при этом не допустит специалистов должника на свой склад, то речь может идти о нарушении кредиторской обязанности (ст. 406 ГК). Таким образом, момент возникновения у кредитора права на расторжение будет соразмерно отодвинут в зависимости от того, в течение какого времени кредитор чинил должнику препятствия в исправлении им соответствующих дефектов. Ведь пока течет просрочка кредитора, просрочка должника не наступает (п. 3 ст. 405 ГК). Кроме того, последствием такого поведения кредитора, особенно в случае длительного саботажа сотрудничества, может стать то, что изначальное дефектное исполнение будет считаться им принятым без права отказа от него. Такой вывод может быть основан на том, что, уклоняясь от сотрудничества с должником при устранении им по требованию кредитора допущенного нарушения, кредитор, по сути, дезавуирует свой отказ от принятия дефектного исполнения. В силу же выше установленного правила кредитор теряет право на отказ от принятия ненадлежащего исполнения с вытекающей отсюда утратой прав на расторжение договора и устранение нарушения, если не заявит об этом в разумный срок после того, как он обнаружил или должен был обнаружить нарушение. Кроме того, такой вывод может основываться на аналогии права, принципах разумности, справедливости и добросовестности (ст. 6 ГК), а также идее о недопустимости злоупотребления правом (ст. 10 ГК). В идеале такую норму можно было бы прямо установить на законодательном уровне.
По второму вопросу следует указать, что предоставление дополнительного льготного срока не освобождает должника от необходимости уплатить кредитору проценты годовые или неустойку за данный период как за просрочку, а также возместить кредитору возникшие у него в этот период мораторные убытки. Кроме того, кредитор вправе приостановить свое встречное исполнение. Данные средства защиты большинство западных исследователей признают совместимыми с использованием кредитором процедуры Nachfrist <460>. Принципы УНИДРУА и Принципы ЕКП прямо указывают на возможность использования кредитором требования о взыскании убытков, вызванных просрочкой, а также приостановления исполнения своего встречного обязательства (п. 2 ст. 7.1.5 Принципов УНИДРУА и п. 2 ст. 8:106 Принципов ЕКП).
--------------------------------
<460> Liu C. Additional Period (Nachfrist) for Late Performance: Perspectives from the CISG, UNIDROIT Principles, PECL and Case Law. 2nd ed.: Case Annotated (March 2005) (текст доступен в Интернете: http://www.cisg.law.pace.edu).
Но очевидно, что в данный период кредитор не вправе заявить в суд требование об исполнении обязательства в натуре, а также те требования, которые основаны на расторжении договора. Так, кредитор в указанный период не вправе объявлять о расторжении, а также требовать реституции, взыскания компенсаторных убытков (т.е. убытков, рассчитанных из расчета прекращения договора), а равно неустойки, установленной на случай расторжения нарушенного договора, или отступной неустойки (п. 3 ст. 396 ГК), взыскание которых свидетельствует о прекращении обязательства и, соответственно, вступает в противоречие с предыдущим заявлением кредитора о необходимости устранить нарушение в определенный срок <461>.
--------------------------------
<461> Вопрос о классификации неустоек в зависимости от их соотношения с реальным исполнением является крайне проблематичным. В одной из своих работ вслед за законодателями некоторых стран (Германия, Франция) мы предложили выделять неустойку, установленную за просрочку (мораторная неустойка), и неустойку, установленную за нарушение, повлекшее расторжение нарушенного договора (неустойка за неисполнение, или компенсаторная неустойка). В первом случае взыскание неустойки не лишает кредитора права требовать реального исполнения, а во втором - лишает. Например, пени, как правило, являются неустойкой за просрочку, и их взыскание совместимо с требованием реального исполнения. Штраф же в определенной фиксированной сумме за непоставку товара может быть квалифицирован судом как санкция, применение которой несовместимо с сохранением обязательства. Поэтому взыскание неустойки за неисполнение прекращает обязательство, а истребование реального исполнения прекращает обязанность выплачивать такую неустойку. Кроме того, в силу упоминания в п. 3 ст. 396 ГК мы предложили выделять отступную неустойку (т.е. неустойку, установленную в качестве отступного), уплата которой должником прекращает обязательство, даже если кредитор не давал на это своего согласия (подробнее см.: Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве. М., 2005. С. 239 - 259).
Кроме того, кредитор не вправе до истечения указанного срока менять форму своего требования об устранении нарушения. Если он изначально обоснованно заявил должнику требование об исправлении дефектов и предложил для этого определенный срок, то в этот период он не вправе заявлять требование о замене всего исполнения, если только новая информация о существенности (например, неустранимости) недостатков не была выявлена после предоставления должнику срока на исправление дефектов.
Данные ограничения в отношении прав кредитора можно обозначить как специфический мораторий.
Указанный мораторий прекращается, а кредитор получает право на расторжение договора по истечении указанного в требовании срока, а при отсутствии такого срока - по истечении разумного срока, если должник так и не устранил нарушение. Но мораторий может прекратиться и раньше этого момента, если должник в ответ на данное требование заявит о своем нежелании его исполнять или своими конклюдентными действиями выразит отказ от его выполнения. В таком случае прекращение моратория дает кредитору право в упрощенном порядке обосновать существенность нарушения исходя из того, что процедура Nachfrist соблюдена.