1. Ответьте на вопросы:

1) Дайте определение понятия дочернего общества.

Доче́рнее о́бщество — хозяйственное общество, находящееся в правовом положении, когда другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 67.3. ГК РФ).

2) Какие договоры дают возможность основному обществу определять решения дочернего общества?

Гражданско-правовой договор является одним из оснований установления правовой связи между основным и дочерним хозяйственными обществами¹. На практике возникает целый ряд вопросов, касающихся заключения таких договоров, на которые ни гражданское, ни корпоративное законодательство ответов не дает. В какой форме может быть заключен договор между основным и дочерним обществом? Каковы его существенные условия? Каков порядок его изменения и расторжения? В частности, может ли он быть изменен или расторгнут в одностороннем порядке по инициативе одной из сторон? Является ли он возмездным или безвозмездным?

Единственное положение, которое закреплено в российском законодательстве относительно договора между основным и дочерним обществом, говорит о том, что основное общество получает право давать дочернему обязательные к исполнению указания и определять принимаемые им решения. По сделкам, совершенным дочерним обществом во исполнение указаний основного, последнее отвечает с ним солидарно (ст. 105 ГК РФ).

Дискуссионным остается вопрос, какой именно договор может выступать основанием для установления экономико-правовой связи между основным и дочерним обществами.

Как было указано в абзаце 2 пункта 3.8 проекта Концепции развития законодательства о юридических лицах, необходимо дать законодательную квалификацию договора, в силу которого компании приобретают статус материнских и дочерних, так как на практике в силу абстрактной формулировки закона к таким договорам иногда относят даже договоры целевого займа (кредита). Речь при этом должна идти либо о специальном гражданско-правовом договоре, либо о специальном условии (условиях) смешанного договора².

К сожалению, в дальнейшем ни в Концепции развития гражданского законодательства РФ, ни в проекте изменений ГК РФ вопросы, связанные с договором между основным и дочерним обществами, более содержательно урегулированы не были.

В совместных разъяснениях пленумов ВС РФ и ВАС РФ содержится положение о том, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания³.

Заключение гражданско-правового договора не влечет признания общества дочерним

В юридической литературе встречаются мнения, что к договорам между основным и дочерним обществами относятся договоры залога, ипотеки, займа, доверительного управления имуществом, договоры о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации.

Судебная практика такого мнения не придерживается. В одном из постановлений ФАС Северо-Западного округа обозначена следующая позиция: признание организации дочерним обществом по отношению к основному не может быть основано на том, что между ними заключены гражданско-правовые договоры. В частности, договор комиссии, по которому комитент вправе давать указания комиссионеру⁴.

С одной стороны, в законодательстве РФ нет запрета на установление отношений между основным и дочерним обществами на основании обычного хозяйственного договора, в частности, кредитного соглашения.

С другой же стороны, в нормах о дочерних обществах речь идет о договоре, на основании которого устанавливается право одного общества определять решения, принимаемые другим, а также давать ему обязательные к исполнению указания. Такое право должно специально оговариваться и не может следовать из договора, предметом которого передача названного права не является.

Таким образом, договором, на основании которого устанавливаются взаимоотношения между хозяйственными обществами как основным и дочерним, является не любой договор, а лишь тот, по которому одно общество приобретает право давать другому обязательные к исполнению указания и определять его деятельность.

Еще одним основанием возникновения отношений «основное - дочернее», указанным в статье 105 ГК РФ, является договор. В российском законодательстве не содержится указания на договор, предметом которого было бы установление указанных выше отношений между самостоятельными участниками гражданского оборота.

Как уже отмечалось в настоящей работе, в отличие от отечественного законодательства, в европейском уделяется значительное внимание договорам, в силу которых возникают отношения зависимости. Если в Гражданском кодексе РФ указывается договор, как основание для возникновения отношений «основное-дочернее», то, например, в германском акционерном законе перечисляются конкретные виды договоров, такие отношения порождающие. Таковыми признаются договоры подчинения и о включении одного предприятия в другое, договоры, в силу которых: одно общество обязуется перечислять получаемую им прибыль другому обществу (договор отчисления прибыли), объединяет свою прибыль с другим обществом (договор общей прибыли). Еще одним договором из этой группы признается сделка, в силу которой предприятие передается в аренду (договор аренды предприятия).

Стоит согласиться с выводом ученых, которые отмечают в своих работах, что в основе отношений между материнской компанией и дочерним обществом чаще всего лежит имущественный договор. И.С. Шиткина пишет: <ото может быть договор доверительного управления, совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной имущественный договор».81 К. Портной отмечает, что в качестве такого договора может выступать имущественный договор, например договор ипотеки, кредита, залога.82

Так, по договору поручения доверитель поручает поверенному совершить какие-либо юридические действия для достижения определенного правового результата; по договору залога ценных бумаг залогодатель передает залогодержателю в залог ценные бумаги в качестве средства обеспечения исполнения основного обязательства. В результате исполнения указанных договоров стороны достигают определенного правового результата: доверитель - от выполнения поверенным юридически значимых действий, а залогополучатель - получения обеспечения по основному обязательству. Однако, одновременно с достижением указанного результата могут возникнуть основания для признания одной из сторон по договору дочерним обществом по отношению к другой из сторон по договору. Очевидно, что стороны таких договоров могут и не преследовать такой цели, зачастую даже не подозревая о возникновении возможности признать их отношения по договору отношениями экономической зависимости.

С другой стороны, возможна и обратная ситуация, когда стороны гражданско-правового договора, не являющегося специальным договором между основным и дочерним обществами, заключают такой договор именно с целыо установления отношений экономической зависимости между самостоятельными участниками хозяйственного оборота. Очевидно, что может возникнуть соблазн назвать такой договор, в соответствии с положениями ст. 170 ПС РФ, притворным и признать ничтожным. Представляется, что положения статьи 170 ГК РФ неприменимы в данном случае, поскольку гражданско-правовой договор «прикрывает» не сделку, а наличие отношений экономической зависимости.

Рассматриваемый нами договор между основным и дочерним обществами не поименован в ГК РФ, а положения, содержащиеся в ст. 105 ГК РФ, а также ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» также не содержат никакого указания на такие условия. В связи с чем можно сделать вывод, что стороны вправе включить в такой договор любые, не противоречащие действующему законодательству положения. Следуя логике действующего законодательства, в таком договоре должно содержаться указание на право материнской компании давать обязательные указания дочернему обществу.