Задача 23 Настя ж

ПАО "Бурятская территориальная генерирующая компания" (энергоснабжающая организация) и АО "РЭУ" (абонент) заключили договор теплоснабжения, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту тепловую энергию в горячей воде в количестве, согласованном сторонами в приложении к договору; абонент обязался оплачивать потребленную тепловую энергию.

Неполная оплата абонентом выставленного за потребленную тепловую энергию послужила основанием для обращения истца в суд с иском к АО «РЭУ» и к его управляющей компании о взыскании солидарно суммы долга, обосновав иск тем, что управляющая компания является основным обществом по отношению к АО «РЭО» в силу того, что имеет возможность в качестве единоличного исполнительного органа определять решения, принимаемые АО «РЭО».

Возникли ли в данном случае отношения основное-дочернее общество? Какое решение должен вынести арбитражный суд?

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "Об акционерных обществах"

Статья 6. Дочерние и зависимые общества

1. Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации - в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

В соответствии с п.1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Одной из действительно сложных проблем можно признать неопределенность в характере отношений, возникающих между управляющей компанией (далее - управляющим) и управляемым обществом (далее - обществом). Проблема раскрывается сразу же в нескольких аспектах.

Во-первых, можно ли признать управляющую компанию основным, а управляемое - дочерним обществом? Если ответить на этот вопрос положительно, то у управляющей компании могут возникнуть серьезные проблемы ввиду возможного привлечения ее к ответственности в соответствии со ст. 105 ГК РФ. Напомним, что, в соответствии с ч. 1 данной статьи, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом <3>.

Договор управления, заключаемый обществом и управляющей компанией, формально можно расценить как договор, позволяющий управляющему определять решения, принимаемые обществом. Это служит отправным положением для признания управляющей компании основным, а управляемого - дочерним обществом. Вряд ли можно согласиться с этой точкой зрения. Как верно указывает И.С. Шиткина, договор об управлении к числу договоров, создающих отношения экономической субординации, не относится. Напротив, в соответствии с законодательством, исполнительные органы хозяйственного общества подотчетны общему собранию и совету директоров (п. 1 ст. 69 Закона об АО <4>, п. 4 ст. 32 Закона об ООО <5>). Управляющая организация при осуществлении ею прав и исполнении обязанностей должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно, она несет ответственность перед обществом в соответствии с п. 3 ст. 53 ГК РФ. По решению общего собрания акционеров хозяйственного общества полномочия управляющей организации могут быть в любое время досрочно прекращены, если ее управленческая деятельность в качестве исполнительного органа окажется неэффективной (п. 4 ст. 69 Закона об АО, подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) <6>.

Большинство судебных решений также не видят оснований для признания таких отношений в качестве отношений основной и дочерней компаний. В качестве примера можно привести Постановление ФАС МО от 19.09.2012 по делу N А40-103443/11-111-871: "Отменяя решение в части взыскания в солидарном порядке долга с ОАО "МРСК СК" и отказывая в иске в этой части, апелляционный суд правомерно исходил из следующего. Согласно пункту 1 статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. В соответствии с частью 2 статьи 105 Гражданского кодекса Российской Федерации основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. При этом согласно пункту 1 названной статьи хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Аналогичные положения содержатся в статье 6 Федерального закона "Об акционерных обществах". Апелляционным судом установлено, что ОАО "МРСК СК" не участвует в уставном капитале ОАО "ДЭСК". Оценив договор от 29 сентября 2006 года N 108099/06 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, по которому ОАО "ДЭСК" передало, а ОАО "МРСК СК" приняло на себя исполнение единоличного исполнительного органа в порядке и на условиях, определенных договором, апелляционный суд сделал правильный вывод о том, что данный договор не является договором по смыслу пункта 1 статьи 105 Гражданского кодекса Российской Федерации, в рамках которого управляющая компания может быть признана основным обществом. С учетом установленного апелляционный суд правомерно не усмотрел оснований для привлечения ОАО "МРСК СК" к солидарной ответственности. Суд кассационной инстанции находит выводы апелляционного суда соответствующими установленным обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам" <9>.

суд должен удовлетворить иск - если ао основное общество